Общая характеристика современного этапа развития российского нотариата
Кроме возмещения убытков гражданин,
которому причинен вред неправомерными
действиями нотариуса, вправе потребовать
от него компенсации морального вреда. Как
известно, моральный вред, причиненный
действиями, нарушающими личные
неимущественные права гражданина и
посягающими на принадлежащие ему другие
нематериальные блага, согласно ст. 151 ГК РФ
подлежит компенсации во всех случаях. Одним
из таких личных неимущественных прав
следует признать право гражданина на
нотариальную тайну, поэтому необходимо
согласиться с мнением А. Эрделевского о том,
что при нарушении этого права - разглашении
сведений, составляющих нотариальную тайну,
- причиненный моральный вред подлежит
компенсации" <*>. И этот вред, наряду с
имущественным ущербом, будет возмещаться
нотариусом, занимающимся частной
практикой, из своего кармана, а не из
государственного бюджета.
--------------------------------
<*> См.: Эрделевский
А. Новое законодательство: нотариальный
аспект // Нотариальный вестник. 1997. N 2. С. 24 -
25.
Нотариальная тайна является одним из
видов личной тайны. К тому же она является
тайной профессиональной, поскольку закон
возлагает на нотариуса обязанность
хранения в тайне сведений, ставших
известными ему в связи с осуществлением его
профессиональной деятельности. Однако ч. 4
той же ст. 16 Основ вменяет нотариусу в
обязанность представление в налоговый
орган справки о стоимости имущества,
переходящего в собственность гражданина в
порядке наследования или дарения.
В
этой связи необходимо уяснить, что же
понимается под личной тайной, охрана
которой гарантируется Конституцией РФ (ст.
23). Какие сведения относятся к личной тайне,
а какие таковыми не являются?
Обычно под
тайной понимается "то, что скрывается от
других, известно не всем; секрет" <*>.
Соответственно личной тайной являются
сведения, которые лицо желает скрыть от
всеобщего обозрения. Безусловно, не все
сведения, которые лицо сообщает нотариусу,
могут быть признаны тайной, однако закон
указывает на обязанность нотариуса
неразглашения любых сведений, которые
стали ему известны в результате
осуществления профессиональных
обязанностей.
--------------------------------
<*> Словарь русского языка / Под ред. А.П.
Евгеньевой. М., 1988. С. 331.
Согласно закону
нотариус может быть освобожден от
обязанности сохранения тайны только по
решению суда, если против него возбуждено
уголовное дело в связи с совершением
нотариального действия (ст. 16 Основ). Кроме
того, сведения о совершенных нотариальных
действиях могут выдаваться нотариусом по
требованию суда, прокуратуры, органов
следствия в связи с находящимися в их
производстве уголовными или гражданскими
делами, а также по требованию арбитражного
суда в связи с находящимися в его
разрешении спорами (ч. 4 ст. 5 Основ).
Таким образом, вынужденная необходимость
разглашения личных тайн возникает в трех
основных сферах:
а) борьбы с
преступностью;
б) защиты здоровья
граждан;
в) при объявлении
чрезвычайного или военного положения <*>.
Правило же ч. 4 ст. 16 Основ не может быть
объяснено с точки зрения ни одной из них.
--------------------------------
<*> См.: Конституция
Российской Федерации, Комментарий. М., 1994. С.
150.
Изложенное, на наш взгляд,
свидетельствует о том, что сообщение
нотариусом налоговым органам о стоимости
имущества, переходящего в порядке
наследования или дарения, является
нарушением права на нотариальную тайну, а
следовательно, и конституционного права
граждан на личную тайну. Соответственно это
ведет к нарушению положений ст. 12 Всеобщей
Декларации прав человека и ст. 17
Международного пакта о гражданских и
политических правах" о невмешательстве в
личную жизнь человека <*>.
--------------------------------
<*> Международные
акты о правах человека. Сборник документов.
М., 1998. С. 41, 59.
Объяснение этому видится в
одном: Основы законодательства РФ о
нотариате были приняты несколько раньше
Конституции РФ и потому в некоторых случаях
противоречат ей. Представляется, что данное
упущение может быть исправлено при
разработке нового проекта Основ
законодательства РФ о нотариате.
Есть и
еще один вопрос - в аспекте обязанности
нотариуса сохранять сведения, ставшие ему
известными при совершении нотариального
действия. Как должен поступить нотариус,
если в ходе совершения нотариального
действия он придет к выводу о том, что
клиент пытается совершить преступление?
Имеет ли он право изымать документы, увидев,
что они поддельные? Или, руководствуясь
Основами, он должен сохранить все это в
тайне? Ведь по сути нотариат не является
органом по борьбе с преступностью, цели и
задачи его деятельности несколько иные.
На наш взгляд, здесь следует обратиться к
общим принципам уголовного
законодательства, согласно которым лицо,
которому стало известно о готовящемся или
совершенном преступлении, обязано сообщить
об этом в органы милиции или прокуратуры.
В этой связи представляется
нецелесообразным в таких случаях
исполнение нотариусом обязанности
сохранения тайны нотариального
действия.
И еще. Норма о неразглашении
сведений распространяется не только на
нотариуса, но и на его помощника и лиц,
работающих у нотариуса по трудовому
договору. Но как быть, если закон не
устанавливает такого положения? Думается,
что следует признать вполне обоснованным и
справедливым мнение Н. Шарафетдинова о том,
что требование о неразглашении
нотариальной тайны необходимо оговаривать
и включать в трудовой договор,
предусматривая при этом ответственность за
его нарушение <*>.
--------------------------------
<*> См.:
Шарафетдинов Н. Нотариальная тайна: аспекты
теоретические и практические //
Нотариальный вестник. 1998. N 2. С. 10 -
11.
Возвращаясь к вопросу об
ответственности нотариуса, следует
сказать, что помимо имущественной
ответственности частнопрактикующему
нотариусу в случаях, предусмотренных ст. 12
Основ, грозит еще и лишение лицензии. К
таким случаям, в частности, относятся:
осуждение нотариуса за совершение
умышленного преступления после вступления
приговора суда в законную силу,
неоднократное совершение нотариусом
дисциплинарных проступков, нарушение
законодательства и др.
При ненадлежащем
исполнении своих обязанностей нотариус,
занимающийся частной практикой, может быть
также привлечен к уголовной
ответственности по ст. 202 УК РФ. Как указано
в диспозиции данной нормы, уголовная
ответственность нотариуса наступает в
случае использования им своих полномочий
вопреки задачам своей деятельности и в
целях извлечения выгод и преимуществ для
себя и других лиц либо нанесения вреда
другим лицам, если это деяние причинило
существенный вред правам и законным
интересам граждан или организаций либо
охраняемым законом интересам общества или
государства.
Указание на определенную
цель означает, что данное деяние должно
быть совершено только умышленно, т.е.
нотариус должен сознавать
противоправность своих действий и желал
наступления этих последствий. Таким
образом, за деяние, совершенное по
неосторожности, нотариус не может быть
привлечен к уголовной ответственности.
Данное положение закона следует признать
справедливым, поскольку нотариус, как и
судья, независим в своей деятельности и
руководствуется только Конституцией РФ и
другими законодательными актами (ст. 5
Основ). За ошибки, допущенные судьей, закон
не предусматривает обязательного
привлечения к уголовной ответственности,
они исправляются вышестоящими судами при
пересмотре дел в кассационной или
надзорной инстанциях. Представляется, что
ошибки нотариуса могут быть исправлены
также при рассмотрении судом конкретных
дел, в том числе и о возмещении
имущественного ущерба, причиненного
действиями нотариуса.
Тем не менее
следует сказать о том, что действующее
законодательство содержит определенные
пробелы в правовом регулировании
ответственности нотариусов. В частности, не
устанавливается, какие последствия
наступают в случае:
незаключения
нотариусом договора страхования
нотариальной деятельности. Ст. 18 Основ
говорит лишь о том, что нотариус не вправе
выполнять свои обязанности без заключения
договора страхования);
отсутствия места
совершения нотариальных действий. Часть 2
ст. 13 Основ лишь определяет, что нотариус
должен иметь место для совершения
нотариальных действий в пределах
нотариального округа, в который он назначен
на должность (хотелось бы отметить, что
понятие "место совершения нотариальных
действий" не вполне удачно, было бы
правильнее использовать термин
"нотариальная контора");
возбуждения
уголовного дела в отношении нотариуса.
Статья 12 предусматривает в качестве
основания прекращения полномочий
нотариуса вступление в законную силу
приговора суда.
Эти и другие пробелы
восполняет проект Федерального закона "Об
изменении Основ законодательства
Российской Федерации о нотариате", ст. 27
которого предусматривает, что полномочия
нотариуса приостанавливаются:
при
отсутствии у него нотариальной конторы;
при незаключении договора страхования
риска профессиональной ответственности;
при привлечении нотариуса в качестве
обвиняемого до решения вопроса о его
виновности в совершении уголовного
преступления;
при применении к лицу,
занимающему должность нотариуса, в
установленном уголовно - процессуальным
законодательством порядке меры пресечения
в виде содержания под стражей.
Там же
раскрывается, что под приостановлением
понимается временное прекращение
полномочий нотариуса по осуществлению
нотариальной деятельности.
Приостановление полномочий производится
приказом органа юстиции с указанием
оснований приостановления.
Проект
закрепляет, что при приостановлении
полномочий нотариус обязан в течение трех
дней сдать в орган юстиции печать и в
течение семи дней передать на временное
хранение материалы нотариального
делопроизводства и архив. Несвоевременная
сдача печати, материалов нотариального
делопроизводства и архива без уважительных
причин является основанием для
освобождения нотариуса от должности.
Кроме того, проект расширяет перечень
оснований для освобождения нотариуса от
должности. К ним согласно ст. 28 проекта
относятся:
заявление нотариуса об
освобождении от должности по собственному
желанию;
смерть нотариуса либо
объявление его умершим или безвестно
отсутствующим в установленном законом
порядке;
утрата нотариусом гражданства
Российской Федерации;
отсутствие у
нотариуса помещения для нотариальной
конторы или договора о страховании риска
профессиональной ответственности по
истечении трех месяцев со дня
приостановления его полномочий;
признание нотариуса в установленном
порядке недееспособным;
неспособность
нотариуса по состоянию здоровья или иным
уважительным причинам в течение
длительного времени исполнять свои
профессиональные обязанности. Орган
юстиции не вправе принять решение об
освобождении нотариуса от должности по
данному основанию, если нотариус вернулся к
исполнению своих профессиональных
обязанностей;
вступление в законную
силу приговора суда о признании нотариуса
виновным в совершении умышленного
преступления или предусматривающего
наказание в виде лишения права занимать
должность нотариуса;
решение
контрольной комиссии об освобождении
нотариуса от должности.
Говоря о
преимуществах частнопрактикующего
нотариуса перед государственным, следует
также сказать о гарантиях нотариальной
деятельности. Как выше было указано, ст. 5
Основ устанавливает, что нотариус
беспристрастен и независим в своей
деятельности и руководствуется
Конституцией РФ, конституциями республик в
составе Российской Федерации, Основами
законодательства о нотариате,
законодательными актами Российской
Федерации и республик в составе Российской
Федерации, правовыми актами органов
государственной власти, автономной
области, автономных округов, краев,
областей, городов Москвы и Санкт -
Петербурга, принятыми в пределах их
компетенции, а также международными
договорами.
Беспристрастность
нотариуса означает, что у него отсутствует
пристрастие к какой-либо из сторон.
Независимость нотариуса, как и
независимость судьи, означает, что при
осуществлении своих профессиональных
обязанностей нотариус свободен и не
подчиняется никаким указаниям и принимает
все решения самостоятельно. На наш взгляд,
указанные гарантии реально осуществимы
только в отношении негосударственного
нотариуса по следующим причинам.
Государственный нотариус в первую очередь
является государственным служащим, на
которого, как уже было сказано,
распространяются нормы законодательства о
государственной службе Российской
Федерации и нормы трудового
законодательства, в соответствии с
которыми нотариус обязан исполнять
приказы, распоряжения и указания
вышестоящих в порядке подчиненности
руководителей, отданные в пределах их
должностных полномочий, за исключением
незаконных (ст. 10 Федерального закона "Об
основах государственной службы Российской
Федерации" и ст. 127 КЗоТ РФ). Иначе он должен
безропотно исполнять все приказы и
распоряжения Министерства юстиции РФ, за
исключением явно незаконных, под угрозой
применения дисциплинарных взысканий. Так о
какой же независимости нотариуса может
идти речь в данном случае!
Более того,
увольнение государственного нотариуса
осуществляется органом юстиции по
основаниям, предусмотренным ст. 25
Федерального закона "Об основах
государственной службы Российской
Федерации" и ст. 33 КЗоТ РФ. Прекращение же
полномочий нотариуса, занимающегося
частной практикой, возможно лишь на основе
судебного решения о лишении его права
нотариальной деятельности (ст. 12 Основ).
Представляется, что закрепляя в качестве
одного из основных принципов нотариальной
деятельности независимость нотариуса,
следовало бы закрепить соответствующие
гарантии его реализации не только для
"частных", но и для государственных
нотариусов хотя бы в отношении порядка
прекращения их полномочий.
Изложенное
позволяет сделать следующие выводы:
в
действующем российском законодательстве
отсутствует четкое определение правовой
природы нотариата. В рамках единого закона -
Основ законодательства РФ о нотариате -
существует два типа нотариусов:
государственные и частнопрактикующие, что,
на наш взгляд, противоестественно;
отнесение нотариуса к числу лиц,
занимающихся частной практикой,
представляется существенной недоработкой
законодателя, поскольку нотариус не
занимается предпринимательской
деятельностью и не извлекает прибыли. Он
выполняет возложенную на него публично -
правовую функцию государства;
несмотря
на то что Основы законодательства о
нотариате закрепляют равный статус
государственного и частнопрактикующего
нотариусов, ответственность за вред,
причиненный неправомерными действиями тех
и других, различна. Ответственность за вред,
причиненный действиями нотариуса,
работающего в государственной
нотариальной конторе, несет государство,
что фактически
