Интересные сделки
В. БАКШИНСКАС
В. Бакшинскас, руководитель
корпоративного департамента ЗАО
"Внешюрколлегия", кандидат юридических
наук.
Акционерные общества совершают
большое количество разнообразных сделок. В
некоторых из них могут быть заинтересованы
лица, имеющие влияние на АО и вольно или
невольно - на определение условий сделки. С
целью исключения в данном случае
возможности злоупотребления в
законодательстве введено понятие
"заинтересованность в сделке".
Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ
"Об акционерных обществах" (ст. 81)
установлено, что если в совершении
обществом сделки имеется
заинтересованность, генеральный директор
единолично не вправе заключить подобную
сделку. Решение о ее заключении должен
принять совет директоров общества или даже
общее собрание акционеров.
Во-первых,
для принятия решения о заключении сделки, в
совершении которой имеется
заинтересованность, советом директоров
общества должна быть определена рыночная
цена совершаемой сделки. Иными словами,
должно быть установлено, что стоимость,
которую общество получит за отчуждаемое
имущество или предоставляемые услуги, не
ниже рыночной стоимости этого имущества
или услуг, либо стоимость приобретения
имущества или услуг не превышает рыночной
стоимости этого имущества или услуг (п. 2 ст.
83 Закона). Рыночная стоимость имущества
(услуг) определяется советом директоров
общества в соответствии со ст. 77 Закона "Об
акционерных обществах".
Во-вторых,
компетентный орган общества (совет
директоров или общее собрание акционеров)
принимает решение о заключении сделки. При
этом порядок голосования членов совета
директоров при принятии решения отличается
от общепринятого.
В том случае, если все
члены совета директоров общества
признаются заинтересованными лицами,
принятие решения о заключении данной
сделки должно быть передано общему
собранию акционеров. При этом решение на
собрании акционеров принимается
большинством голосов акционеров, не
заинтересованных в сделке (п. 6 ст. 83
Закона).
Кто принимает решение?
На
практике нередко возникает несколько иная
ситуация, при которой не все члены совета
директоров, а лишь их часть является
заинтересованной в сделке. Например, из
пяти членов совета директоров трое
являются лицами, заинтересованными в
совершении сделки. Кто в данной ситуации
должен принимать решение о заключении
сделки: оставшиеся члены совета директоров,
независимо от наличия или отсутствия
кворума, или общее собрание акционеров?
К сожалению, Закон "Об акционерных
обществах" прямо не регулирует данную
ситуацию, в связи с чем следует
руководствоваться общими положениями о
проведении заседаний совета директоров, в
том числе о необходимости кворума для
принятия решений. В том случае, если
количество незаинтересованных
(независимых) директоров составляет менее
определенного уставом кворума, решение по
данному вопросу должно принимать общее
собрание акционеров. Выработанное
практикой данное положение уже нашло свое
закрепление в проекте Закона "О внесении
изменений и дополнений в Федеральный закон
"Об акционерных обществах".
В том случае,
если сумма оплаты по сделке и стоимость
имущества, являющегося предметом сделки,
определяемая в соответствии со ст. 77
настоящего Закона, превышают 2 процента
активов общества, то решение о заключении
обществом сделки, в совершении которой
имеется заинтересованность, принимается не
советом директоров, а общим собранием
акционеров - владельцев голосующих акций
большинством голосов акционеров, не
заинтересованных в сделке (п. 3 ст. 83
Закона).
Решение собрания акционеров
потребуется также и для одобрения сделки
(сделок) по размещению голосующих акций
общества или иных ценных бумаг,
конвертируемых в голосующие акции, в
количестве, превышающем 2 процента ранее
размещенных обществом голосующих
акций.
Решение о заключении сделки
На
практике часто возникает вопрос, как именно
должно выглядеть решение совета директоров
или собрания акционеров о заключении
сделки, в совершении которой имеется
заинтересованность. Хотя закон не
определяет содержание решения, но для
избежания последующего оспаривания
заключенных сделок в решении об одобрении
сделки, несомненно, следует указывать лицо,
являющееся стороной сделки, цену и предмет
сделки, а также иные существенные условия
данной категории сделок. Для некоторых
категорий сделок в тексте Закона
специально сделано исключение. В случае
невозможности определения на дату
проведения общего собрания акционеров
сделок, совершаемых в продолжение
хозяйственных отношений между обществом и
другой стороной сделки, в совершении
которых в будущем может возникнуть
заинтересованность, требования закона об
одобрении сделок считаются выполненными
при условии принятия общим собранием
акционеров решения об установлении
договорных отношений между обществом и
иным лицом с указанием характера сделок,
которые могут быть совершены, и их
предельных сумм (п. 5 ст. 83 Закона).
Нарушение или несоблюдение порядка
совершения подобных сделок влечет
серьезные правовые последствия. Сделка, в
совершении которой имеется
заинтересованность, совершенная с
нарушением требований закона, может быть
признана недействительной (ст. 84 Закона).
Закон не определяет, кто имеет право
обращаться в суды с исками о признании
данных сделок недействительными, что часто
вызывает различные споры и разногласия. На
практике с аналогичными исками в суд
обращаются как акционеры общества, так и
само общество. Данное положение в ближайшее
время получит и законодательное
закрепление, поскольку в соответствии с
проектом закона "О внесении изменений и
дополнений в Федеральный закон "Об
акционерных обществах" будет закреплено
право общества или его акционеров
предъявлять в суд иски о признании
недействительными сделок, совершенных с
нарушением требований закона. Исходя из
смысла закона иск в суд может предъявить
любой акционер, независимо от количества
принадлежащих ему акций.
Доказательство
заинтересованности в совершении
сделки
Нередко заинтересованность лица в
совершении сделки очевидна. Бывают же
случаи, когда факт заинтересованности
должностного лица общества сложно доказать
надлежащим образом. Например, один из
акционеров ОАО предъявил в арбитражный суд
иск о признании недействительным договора,
заключенного обществом. В суде было
установлено, что ОАО заключило с ЗАО
договор мены, согласно которому ОАО
передало в собственность ЗАО крупный пакет
своих акций в обмен на простой вексель,
эмитированный ЗАО, с длительным сроком
погашения. Истец мотивировал свои
требования нарушением при совершении
сделки требований, предъявляемых ст. ст. 81 -
83 Закона "Об акционерных обществах" к
заключению сделки, в совершении которой
имеется заинтересованность. Сделка от
имени ОАО заключена его генеральным
директором, который являлся собственником
более 20 процентов голосующих акций ЗАО,
выступавшим стороной данной сделки.
Судом первой инстанции договор был признан
недействительным, поскольку на момент
регистрации ЗАО как юридического лица
генеральный директор ОАО владел 43
процентами голосующих акций ЗАО, в силу
чего на совершение сделки требовалось
соответствующее решение совета директоров
ОАО. Правомерность данного решения была
подтверждена в апелляционной и
кассационной инстанциях суда. В то же время
президиум ВАС РФ отменил все судебные акты
и направил дело на новое рассмотрение,
поскольку суд не исследовал вопрос о том,
являлся ли Генеральный директор ОАО
участником (акционером) ЗАО во время
совершения данной сделки.
Поскольку в
материалах дела отсутствовали
доказательства, подтверждающие факт
владения генеральным директором ОАО на
момент совершения сделки более 20%
голосующих акций юридического лица,
являвшегося стороной сделки,
следовательно, не была доказана и
заинтересованность данного лица в
совершении сделки. При таких
обстоятельствах все названные судебные
акты были отменены, а дело направлено на
новое рассмотрение в суд первой
инстанции.
Несложно доказать
заинтересованность должностного лица
общества в совершении сделок с фирмами, в
которых он одновременно является
учредителем. Просты в доказывании и
распространенные в настоящее время случаи
снабжения предприятия сырьем или сбыта
готовой продукции через фирмы,
учредителями или директорами которых
являются родственники (супруги, дети,
братья или сестры) генерального директора
предприятия. Данные факты
заинтересованности, как правило, у всех на
виду и не вызывают сложностей в
доказывании. Но нередко директора
предприятий пытаются скрыть свою
заинтересованность в совершении той или
иной сделки, создавая сложные схемы
взаимного участия, выявить которые можно
лишь при изрядной доле настойчивости.
Так, предметом рассмотрения в суде
послужило следующее дело.
ОАО заключило
с ООО-3 договор купли - продажи части здания,
при этом стоимость имущества по сделке
составляла около 12 процентов активов ОАО.
Данная сделка не являлась крупной для ОАО, и
поэтому при совершении сделки не было
получено одобрение совета директоров
общества или собрания акционеров. Тем не
менее впоследствии ОАО предъявило иск в
арбитражный суд с требованием о признании
недействительным данного договора купли -
продажи и применении последствий
недействительности сделки. Исковые
требования были мотивированы тем, что
оспариваемый договор заключен с нарушением
требований ст. 83 Закона "Об акционерных
обществах" о порядке заключения сделки, в
совершении которой имеется
заинтересованность.
Физическое лицо Л.,
являвшееся членом совета директоров ОАО и
исполнявшее в момент заключения договора
обязанности генерального директора
общества, владело 40 процентами акций АОЗТ,
которое являлось собственником 50 процентов
долей в уставном капитале ООО-2 и 50
процентов долей в уставном капитале ООО-1.
Последнее, в свою очередь, также владело 50
процентами долей в уставном капитале ООО-2.
ООО-2, в свою очередь, являлось единственным
учредителем ООО-3, которое и выступило
стороной в договоре купли - продажи (см.
схему).
--------------------¬
-----------¬
¦ Физическое лицо
Л.+-----------------------+ АОЗТ ¦
L--------T-----------
40% голосующих L-T-----T---
¦
¦ ¦50% долей
генеральный¦
¦ ¦
директор ¦
50% долей¦ --+-----¬
(член СД) ¦
¦ ¦ ООО-1 ¦
¦
-----------------¬ ¦ L-T------
¦ ¦
договор ¦ ¦ ¦
¦ ¦
купли - продажи¦ --+-----+-¬
¦
¦ здания ¦ ¦ ООО-2 ¦
¦
L-------T--------- L-T--------
¦ ¦
¦ 100% долей
----+---¬ ¦
--+-------¬
¦ ОАО
+--------------+---------------+ ООО-3 ¦
L--------
L----------
При этом договор купли -
продажи от имени ОАО подписал не
генеральный директор, а другое лицо,
действовавшее на основании
доверенности.
Основываясь только на
данном факте, суд сделал ошибочный вывод о
том, что член Совета директоров Л. не
являлся непосредственно стороной в
оспариваемой сделке и не участвовал в ней в
качестве представителя или посредника,
поэтому суд не нашел оснований для
признания оспариваемого договора сделкой,
в совершении которой имеется
заинтересованность.
Президиум ВАС РФ
своим Постановлением от 27 июня 2000 г. N 8342/99
отменил все ранее принятые судебные акты и
направил дело на новое рассмотрение, указав
при этом на необходимость дополнительного
исследования наличия заинтересованности в
совершении оспариваемой сделки и нарушения
требований закона о принятии решения о
заключении такой сделки. Поскольку
стоимость имущества по сделке превышала 2
процента активов общества и при этом лицо,
являвшееся членом совета директоров и
исполнявшее обязанности генерального
директора ОАО одновременно, владело со
своими аффилированными лицами 20 и более
процентами долей в уставном капитале
юридического лица, являвшегося покупателем
в оспариваемом договоре, в силу п. 3 ст. 83
Закона "Об акционерных обществах" решение о
заключении обществом данной сделки должно
было быть принято общим собранием
акционеров.
В соответствии со ст. 81
Закона "Об акционерных обществах" лицами,
заинтересованными в совершении обществом
сделки, признаются, в частности, член совета
директоров, лицо, занимающее должность в
иных органах управления общества, в случае,
если указанные лица, а также все их
аффилированные лица владеют 20 или более
процентами акций (долей, паев) юридического
лица, являющегося стороной сделки или
участвующего в ней в качестве
представителя или посредника. Понятие
аффилированных лиц определено Законом РФ
от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и
ограничении монополистической
деятельности на товарных рынках" (с
последующими дополнениями и изменениями) и
неоднократно было исследовано в правовой
литературе. Исходя из существующего
определения аффилированного лица можно
сделать вывод, что в рассмотренном нами
случае аффилированные лица должностного
лица ОАО владеют 20 и более процентами долей
юридического лица, являющегося стороной
сделки, а следовательно, должностное лицо
общества заинтересовано в совершении
обществом сделки.
Другим последствием
нарушения или несоблюдения порядка
заключения сделок, в совершении которых
имеется заинтересованность, является
возможность возложения на
заинтересованное лицо ответственности в
размере убытков, причиненных им обществу (п.
2 ст. 84 Закона).
ССЫЛКИ НА ПРАВОВЫЕ АКТЫ
ЗАКОН РСФСР от 22.03.1991 N 948-1
"О
КОНКУРЕНЦИИ И ОГРАНИЧЕНИИ
МОНОПОЛИСТИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НА
ТОВАРНЫХ РЫНКАХ"
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от
26.12.1995 N 208-ФЗ
"ОБ АКЦИОНЕРНЫХ
ОБЩЕСТВАХ"
(принят ГД ФС РФ
24.11.1995)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ Правительства РФ от
07.02.1992 N 70
"ОБ ИЗМЕНЕНИИ СТАВКИ
ЭКСПОРТНОГО ТАРИФА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
НА
ПРИРОДНЫЙ ГАЗ"
Бизнес-адвокат, N 20,
2000
