Встречные внешнеторговые операции
продукции (Production sharing). Эти соглашения хоть и
являются по своей сути компенсационными
соглашениями, все же представляют собой
особую форму ВТ. В России такие соглашения
регулируются специальным Федеральным
законом от 30 декабря 1995 г. N 225-ФЗ "О
соглашениях о разделе продукции" с
изменениями и дополнениями, внесенными
Федеральным законом от 7 января 1999 г. N 19-ФЗ
(далее - Закон о разделе продукции). Данный
Закон устанавливает правовые основы
отношений, возникающих в процессе
осуществления российских и иностранных
инвестиций в поиски, разведку и добычу
минерального сырья на территории
Российской Федерации, а также на
континентальном шельфе и (или) в пределах
исключительной экономической зоны
Российской Федерации.
В основе Закона
лежит компенсационный принцип, т.е.
инвестиции, сделанные российскими и
иностранными инвесторами, компенсируются
полностью продукцией, изготовленной на
инвестиционном объекте.
Принцип
раздела продукции закреплен ст. 8 Закона,
согласно которой часть произведенной
продукции, определенная в соглашении,
передается в собственность инвестора для
возмещения его затрат на выполнение работ
по соглашению (компенсационная продукция).
Произведенная на объекте продукция, за
вычетом компенсационной, подлежит разделу
между участниками соглашения в порядке и на
условиях, определенных
соглашением.
Правовое оформление сделок
во встречной торговле
Итак, как было
показано, отношения сторон в сделках по ВТ
могут быть самыми разнообразными: мена,
купля - продажа, лизинг, передача прав на
промышленную собственность, обратные
закупки и крупные компенсационные
соглашения, соглашения о разделе продукции
и пр. Этот перечень далеко не полный, и
стороны могут предусмотреть иной способ
осуществления международной встречной
торговли.
Бартер как договор мены
оформляется обычно одним контрактом, в
котором поставщик товара выступает
одновременно и получателем товара по
встречной поставке, и наоборот. Но в
соответствии с п. 2 ст. 568 ГК РФ допускается
включение в бартерный контракт для
ликвидации дисбаланса в поставках также
условий о платежах в денежной форме.
Несмотря на это, бартер, являющийся
согласно гл. 31 ГК РФ "Мена" договором мены, не
может строго юридически квалифицироваться
как договор мены. Такая квалификация вряд
ли правомерна.
Договор с частичной
компенсацией взаимных поставок в денежной
сумме является так называемым смешанным
договором, возможность заключения которого
допускается и предусмотрена п. 3 ст. 421 ГК РФ.
Согласно этому пункту "стороны могут
заключить договор, в котором содержатся
элементы различных договоров,
предусмотренных законом или иными
правовыми актами (смешанный договор). К
отношениям сторон по смешанному договору
применяются в соответствующих частях
правила о договорах, элементы которых
содержатся в смешанном договоре, если иное
не вытекает из соглашения сторон или
существа смешанного договора".
Важным
условием для надлежащего исполнения
сторонами бартерного контракта должно быть
наличие в нем пункта об одновременной
отгрузке, чтобы обеспечить поставку и
получение товара в установленный
контрактом срок. Одновременность поставки
можно обеспечить путем установления в
контракте обязанности сторон уведомить
своего контрагента о готовящейся отгрузке
товара и затем немедленно уведомить о
произведенной отгрузке с указанием
реквизитов соответствующих отгрузочных
документов. При невыполнении какой-либо
стороной своего обязательства другая
сторона вправе задержать отгрузку своего
товара и аннулировать контракт, потребовав
возмещения понесенных от этого убытков.
Встречные и авансовые закупки, обратные
закупки всех форм представляют собой
договоры международной купли - продажи
товаров, которые должны содержать все
условия, необходимые для таких сделок. Что
касается количества договоров купли -
продажи, то их может быть несколько, однако
все они должны быть связаны воедино в
правовом смысле с четким определением прав
и обязательств каждой стороны.
Крупномасштабные компенсационные
соглашения оформляются обычно в виде
рамочного (генерального) соглашения,
которое может заключаться с участием
государственных органов, а конкретные
контракты, например на поставку
оборудования и других товаров, оформляются
между соответствующими предприятиями и
организациями. Кредитные соглашения для
финансирования таких крупных объектов
могут заключаться уполномоченными банками.
Генеральное соглашение как базовый
правовой документ должно увязывать все
указанные вопросы.
Соглашения о разделе
продукции оформляются в особом порядке,
который предусмотрен в Законе о разделе
продукции. В соответствии с ним в
соглашении должны быть определены
необходимые условия, связанные с
пользованием недрами, в том числе с
порядком раздела произведенной продукции.
В указанном Законе особо регулируется
вопрос об участниках данного вида
соглашения. Согласно ст. 3 сторонами
соглашения являются:
- Российская
Федерация - государство, от имени которого в
соглашении выступают Правительство РФ и
орган исполнительной власти субъекта
Федерации, на территории которого
расположен инвестиционный объект, или
уполномоченные ими органы;
- инвестор -
граждане Российской Федерации, иностранные
граждане, юридические лица и создаваемые на
основе договора о совместной деятельности
и не имеющие статуса юридического лица
объединения юридических лиц,
осуществляющие вложение собственных,
заемных или привлеченных средств в
инвестиционный объект. Такие объединения
имеют солидарные права и несут солидарные
обязанности по соглашению. Здесь речь идет
о создаваемых консорциумах.
Важным
условием соглашений является вопрос об их
стабильности. Согласно ст. 17 Закона условия
соглашения сохраняют свою силу в течение
всего срока действия. Внесение изменений в
соглашение допускается по согласию сторон,
а также по требованию одной из них в случае
существенного изменения обстоятельств в
соответствии с ГК РФ.
Лизинг
оформляется договором лизинга в
зависимости от вида лизинга, избранного
сторонами.
Текст Примерного договора о
финансовом лизинге движимого имущества с
полной амортизацией утвержден Минфином и
Минэкономики России. Однако в
международном лизинге его можно
использовать с определенной
корректировкой, учитывая позицию
иностранного контрагента, законы
Российской Федерации и иностранных
государств о финансовом лизинге и
Оттавскую конвенцию 1988 г. о финансовом
лизинге, если она применяется к участникам
лизингового договора.
Договоры о
передаче прав на промышленную
собственность. Речь идет, в частности, о
передаче прав на патенты, товарные знаки,
ноу - хау. Такие права передаются на основе
договоров купли - продажи, если указанные
права передаются в собственность, или на
основе так называемых лицензионных
соглашений, если права передаются во
временное пользование на определенный
срок. Нужно иметь в виду, что согласно
законодательству РФ, регулирующему
указанные права на промышленную
собственность, передача их иностранным
контрагентам допускается только после
регистрации соответствующих соглашений в
Роспатенте. Несоблюдение этой нормы
законодательства влечет за собой
недействительность таких
соглашений.
Основные правовые условия
сделок во встречной торговле
Из-за
многообразия таких сделок их условия
зависят от сущности сделок и их правовой
квалификации. Так, сделки международной
купли - продажи товаров должны содержать
все необходимые условия, присущие
отношениям продавца и покупателя, сделки о
лизинге - условия, характеризующие
отношения сторон по лизингу, и т.д. Достичь
соглашения сторон по такого рода сделкам в
принципе несложно, поскольку условия их
известны и не вызывают особых трудностей.
Вместе с тем есть ряд правовых условий, при
согласовании которых для достижения
договоренности по некоторым важным
правовым вопросам у сторон возникают
серьезные проблемы, которые сторонам
трудно преодолеть в связи с их сложностью
при многообразии отношений сторон. Одним из
таких условий в сделках по ВТ является
условие о применимом праве.
Вопросы
применимого права в сделках по встречной
торговле. Коллизионные нормы
Согласно
коллизионному праву России и иностранных
государств допускается выбор применимого
права самими сторонами сделки (так
называемая автономия воли сторон). Если
стороны по каким-либо причинам не смогли
договориться по этому вопросу, то вопрос о
применимом праве к соответствующим
отношениям сторон по заключенной сделке
решает арбитраж, рассматривающий спор
сторон. Выбор арбитражем применимого права
осуществляется на основе коллизионной
нормы, которую тот сочтет применимой, и
тогда избранная арбитражем коллизионная
норма определит право, подлежащее
применению к сделке. Избранное право
означает "материальное право"
соответствующего государства.
Однако
законодательство ряда государств
ограничивает возможности сторон в выборе
применимого права. Так, в российском Законе
о разделе продукции закреплена
императивная норма, согласно которой
"условия пользования недрами,
установленные в соглашении, должны
соответствовать законодательству
Российской Федерации".
Международные
договоры, регулирующие соответствующие
отношения сторон, применяются
автоматически, независимо от того, сделали
на них стороны ссылку в договоре или нет.
Таково общее правило. К международным
договорам в сфере международного
предпринимательства относятся, например,
Конвенция ООН о договорах международной
купли - продажи товаров (Венская конвенция
1980 г.) и Конвенция УНИДРУА о международном
финансовом лизинге (Оттавская конвенция 1988
г.). При этом нужно иметь в виду, что
соответствующий международный договор
может регулировать не все вопросы,
касающиеся заключенной сделки. В таких
случаях подлежит применению материальное
право страны, определенное арбитражем или
избранное сторонами.
Ниже приводятся
принципы некоторых подходов к применимому
праву, когда сами стороны не избрали такое
право.
1. Если речь идет о сделках по ВТ,
которые являются сделками купли - продажи
товаров, то согласно международному
частному праву к таким сделкам должно
применяться право продавца. Из этого
принципа исходит и коллизионная норма
российского законодательства, которая
установлена ст. 166 Основ гражданского
законодательства Союза ССР и республик 1991
г.
Можно предположить, что тот же
принцип о применимом праве будет
использоваться в соглашениях о купле -
продаже прав на промышленную
собственность.
Кроме того, к отношениям
сторон по договору международной купли -
продажи товаров будет применяться также в
приоритетном порядке как международный
договор Венская конвенция 1980 г. в
соответствии со сферой ее применения, за
исключением положений, которые ею не
урегулированы. К таким неурегулированным
отношениям, как отмечалось, должно
применяться материальное право
продавца.
2. Сложным является вопрос о
праве, применимом к бартеру как договору
мены. Хотя договор мены, как указывалось,
юридически не является договором купли -
продажи, несмотря на то что все элементы
купли - продажи (кроме платежей в денежной
форме) в нем присутствуют, надо полагать,
арбитраж мог бы по аналогии закона
применить к бартеру (договору мены) право
продавца или, точнее, право поставщика.
Что касается вопроса о применении к бартеру
Венской конвенции, то здесь по ряду причин
возникают еще большие сложности.
Во-первых, в ст. 1 Конвенции установлено, что
она "применяется к договорам купли -
продажи...", следовательно, к каким-либо иным
договорам Конвенция не применяется.
Во-вторых, если обратиться к положениям
Конвенции о порядке расчетов за
поставленный товар, то согласно ст. 53
покупатель обязан "уплатить цену за товар".
Здесь используется термин "уплатить", что
характерно для расчетов продавца с
покупателем только в денежной форме.
В-третьих, если обратиться к материальному
праву, например, России, то в п. 1 ст. 516 ГК РФ
говорится, что "покупатель оплачивает
поставляемые товары", а расчеты
осуществляются платежными поручениями, т.е.
деньгами, через банк со счета покупателя на
счет продавца.
Как видно, и в Венской
конвенции, и в ГК РФ используется
одинаковая денежная терминология: "оплата
товара", "уплатить за товар" и им подобные.
Таким образом, если сторонами заключен
договор мены, когда один товар обменивается
на другой, равный по стоимости, то, надо
полагать, к такому договору мены Венская
конвенция не применяется.
Однако
положение осложняется, если в договоре мены
содержится условие, указанное в п. 2 ст. 568 ГК
РФ, о частичном платеже за товар деньгами
при дисбалансе поставок в обе стороны.
Тогда возникает вопрос: может ли Венская
конвенция применяться к такому договору
мены?
Чтобы ответить на столь необычный
и довольно сложный правовой вопрос,
необходимо обратить внимание на следующее
обстоятельство. В статье 3 Конвенции речь
идет о разграничении отношений сторон по
договору купли - продажи и договору подряда
и в связи с этим определяется вопрос о
применении или неприменении Конвенции к
таким отношениям. Приведем текст статьи:
"1. Договоры на поставку товаров, подлежащих
изготовлению или производству, считаются
договорами купли - продажи, если только
сторона, заказывающая товары, не берет на
себя обязательство поставить существенную
часть материалов, необходимых для
изготовления или производства таких
товаров.
2. Настоящая Конвенция не
применяется к договорам, в которых
обязательства стороны, поставляющей
товары, заключаются в основном в выполнении
работы или в предоставлении иных услуг".
Ссылка на эту статью сделана не случайно
при постановке вопроса о том, можно ли
применить Конвенцию к договору мены, если в
нем большая часть товаров оплачивается в
денежном выражении, а меньшая -
компенсируется поставками товаров.
Автор придерживается мнения о том, что
логика толкования ст. 3 подсказывает, что в
подобных случаях, когда в бартерной сделке
платежи преобладают над компенсацией
товарными поставками, применение Конвенции
допустимо, поскольку договор мены
превращается как бы в договор купли -
продажи. Однако вопрос этот довольно
сложный и спорный, поэтому по нему могут
быть и иные суждения. Арбитражной же
практики по этому вопросу пока не
сложилось.
3. При выборе права,
применимого к лизингу, основными являются
приведенные ниже моменты.
Согласно
принципам международного частного права
выбор права, применимого к лизингу, могут
произвести сами стороны (как и при договоре
купли - продажи). В России этот принцип
определен в ст. 24 Федерального закона от 29
октября 1998 г. N 164-ФЗ "О лизинге". Так, в п. 1
говорится, что "разрешение споров
участников международных лизинговых
сделок осуществляется в соответствии с
соглашением о применимом праве". Однако
далее из этого правила сделаны изъятия о
праве, применимом при разрешении споров в
отношении предметов лизинга: например,
споры, касающиеся судов и кораблей,
разрешаются на основе права страны, где они
зарегистрированы на имя владельца.
