Реальные договоры в российском гражданском праве
В.В. ГРУЗДЕВ
Груздев Владислав
Викторович
Начальник юридического
отдела ЗАО "Управление строительства
"Бамтоннельстрой".
Родился 23 апреля 1973 г.
в г. Улан - Удэ Бурятской АССР. В 1995 г. окончил
Иркутский госуниверситет. 1994 - 1998 гг. -
юрисконсульт 1 категории, начальник
юридического отдела ОАО "Бамтоннельстрой";
с 1998 г. и по настоящее время работает в ЗАО
"Управление строительства
"Бамтоннельстрой".
Деление договоров на
консенсуальные и реальные традиционно для
цивилистики. Корни такого деления можно
обнаружить в римском частном праве, где под
консенсуальными понимались контракты, для
совершения которых достаточно было
достижения сторонами consensus, а под реальными
- контракты, заключение которых связывалось
с необходимостью передачи res <*>.
--------------------------------
<*> Дождев Д.В.
Римское частное право: Учебник для вузов /
Под ред. члена - корр. РАН, проф. В.С.
Нерсесянца. М.: ИНФРА-М-НОРМА, 1997. С. 497,
533.
Вступая в договорные отношения,
участники гражданского оборота всегда
преследуют известный типовой юридический
результат, именуемый основанием (causa)
договора <*>. Наличие соглашения сторон
при этом является по общему правилу тем
необходимым правовым минимумом, который
позволяет достичь названный результат, ибо
все последующие действия контрагентов по
исполнению уже заключенного договора
направлены именно на это.
--------------------------------
<*> Гражданское
право: Учебник / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П.
Сергеева. М.: ТЕИС, 1996. Ч. I. С. 194.
Вместе с
тем существуют отдельные договорные
отношения, содержание которых требует
дополнительного обеспечения интересов их
субъектов на стадии возникновения
обязательства. В подобных случаях
участникам гражданского оборота, уже
достигшим соответствующего соглашения,
законом предоставляется право еще раз
взвесить все "за" и "против" заключения
договора.
Правовым механизмом такого
дополнительного обеспечения интересов
сторон обязательства служит специфический
способ заключения реальных договоров,
включающий в себя помимо соглашения сторон
еще и передачу имущества. До передачи
имущества договор не признается
заключенным и соответствующее
обязательство между сторонами не
возникает. Иными словами, передача
кредитором и принятие должником имущества
при заключении реального договора
окончательно определяет обоюдное
намерение сторон вступить в договор,
выраженное в их соглашении.
Таким
образом, следует признать, что в силу
специфики гражданского права большинство
охватываемых указанной отраслью договоров
относится к числу консенсуальных. Что
касается реальных договоров, то часть
вторая ГК РФ называет следующие их типы:
договор дарения, не связанный с обещанием
дарения (ст. 572); договор ренты (ст. 583);
договор безвозмездного пользования, за
исключением договора, по которому
ссудодатель обязуется передать вещь
ссудополучателю (ст. 689); договор перевозки
(ст. 785 и 786); договор займа (ст. 807); договор
финансирования под уступку денежного
требования, за исключением договора, по
которому финансовый агент обязуется
передать клиенту денежные средства в счет
денежного требования клиента к третьему
лицу (ст. 824); договор банковского вклада (ст.
834); договор хранения, не связанный с
обязанностью профессионального хранителя
принять вещь на хранение в будущем (п. 1 ст.
886); договор страхования (п. 1 ст. 957); договор
доверительного управления имуществом (ст.
1012).
Согласно п. 2 ст. 421 ГК РФ стороны
могут заключить договор, как
предусмотренный, так и не предусмотренный
законом или иными правовыми актами, что
является одним из проявлений
фундаментального принципа гражданского
права - принципа свободы договора. Вместе с
тем следует учитывать, что в отношении
реальных договоров данный принцип
действует с известным ограничением:
перечень реальных договоров, как это
вытекает из содержания п. 2 ст. 433 ГК РФ,
должен определяться в соответствии с
законом. Поэтому стороны лишены права
самостоятельно конструировать по модели
реальной сделки договор, не
предусмотренный в этом качестве
действующим законодательством, равно как и
придавать значение реальной сделки
договору, который в соответствии с законом
является консенсуальным.
Консенсуальные договоры характеризуются
тем, что считаются заключенными в момент
получения лицом, направившим оферту, ее
акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ). Для заключения же
реальных договоров в соответствии с п. 2 ст.
433 ГК РФ необходима также передача
имущества.
В гражданско - правовой науке
общепризнанно, что понятие "имущество"
является собирательным и применительно к
конкретным правоотношениям оно
определяется по одному из трех аспектов:
как вещь или совокупность вещей; как вещи и
имущественные права; как совокупность
вещей, имущественных прав и обязанностей, в
том числе и исключительных прав <*>.
--------------------------------
<*> См., напр.:
Комментарий к Гражданскому кодексу
Российской Федерации, части первой
(постатейный) / Под ред. д.ю.н., проф. О.Н.
Садикова. М.: КОНТРАКТ; ИНФРА-М, 1997. С. 269.
В
реальных договорах термин "имущество"
понимается в третьем аспекте. Такой вывод
связан с включением законодателем в число
реальных сделок договора доверительного
управления имуществом, объектами которого
в соответствии с п. 1 ст. 1013 ГК РФ могут
выступать как различные вещи и права, так и
предприятия, а также другие имущественные
комплексы, включающие в свой состав долги
(абз. 2 п. 2 ст. 132 ГК РФ).
Без передачи
имущества реальный договор не может
считаться состоявшимся и порождающим
какие-либо правовые последствия.
Следовательно, реальный договор связывает
стороны лишь после передачи
соответствующего имущества <*>.
--------------------------------
<*> Вместе с тем
следует учитывать, что реальный договор
дарения в силу своей уникальности не
порождает обязательственных
правоотношений и поэтому после передачи
имущества, необходимой для его заключения,
никак не связывает стороны.
Таким
образом, для заключения реального договора
необходимо наличие юридического состава,
включающего в себя два конститутивных
элемента: выражение сторонами
согласованной воли (достижение соглашения)
по существенным условиям сделки и передача
имущества, по отношению к которому
впоследствии должником будут совершаться
действия, составляющие предмет данной
сделки. Указанный состав относится к числу
сложных, поскольку накопление входящих в
него юридических фактов производится в
строгой последовательности, а именно:
сначала требуется достижение сторонами
соглашения, затем - совершение действия по
передаче имущества.
Применительно к
договору доверительного управления
недвижимым имуществом юридический состав,
с наличием которого связывается заключение
данного договора, дополняется такими
юридическими фактами, как государственная
регистрация передачи недвижимого
имущества, а в ряде случаев -
государственная регистрация самого
договора (п. 2 ст. 558, ст. 560, п. 2 и 3 ст. 1017 ГК
РФ).
Терминология "передача имущества"
отражает сущность реального договора как
сделки, возникновение правоотношения из
которой без совершения соответствующего
действия оказывается невозможным. Именно
на передаче имущества как действии
акцентирует внимание законодатель в п. 2 ст.
433 ГК РФ, в силу чего в юридический состав,
необходимый для заключения реального
договора, следует включить само действие по
передаче имущества. Учитывая названную
специфику реальных договоров, законодатель
заранее предусмотрел, что простая
письменная форма реальных договоров
считается соблюденной при наличии
определенных доказательств, отражающих
юридический факт совершения кредитором
действия по передаче соответствующего
имущества должнику (например, в договоре
перевозки груза это транспортная
накладная, в договоре займа - расписка или
иной документ, удостоверяющий передачу
денежной суммы или вещей, в договоре
хранения - сохранная расписка, квитанция,
свидетельство или иной документ,
подписанный хранителем и т.п.).
Вместе с
тем в качестве исключения из общего правила
п. 2 и 3 ст. 1017 ГК РФ содержат указание на то,
что договор доверительного управления
недвижимым имуществом должен быть заключен
в форме, предусмотренной для договора
продажи недвижимости. Следовательно,
договор доверительного управления
недвижимым имуществом в силу ч. 1 ст. 550 ГК РФ
должен быть заключен в письменной форме
путем составления одного документа,
подписанного сторонами. Кроме того,
договоры доверительного управления жилым
домом, квартирой, частью жилого дома или
квартиры, а также предприятием подлежат
государственной регистрации и считаются
заключенными с момента такой регистрации
(п. 2 ст. 558, ст. 560 ГК РФ). Передача недвижимого
имущества в доверительное управление
подлежит государственной регистрации в том
же порядке, что и переход права
собственности на это имущество.
Несоблюдение формы договора
доверительного управления имуществом или
требования о регистрации передачи
недвижимого имущества в доверительное
управление влечет недействительность
договора.
В случаях же, когда должник,
даже несмотря на соблюдение сторонами
формы реального договора, докажет, что в
действительности кредитор не совершал
действия по передаче имущества, реальный
договор должен признаваться
несостоявшейся сделкой. Например, п. 1 ст. 812
ГК РФ заемщику предоставлено право
оспаривать договор займа по его
безденежности, доказывая, что деньги или
другие вещи в действительности не получены
им от займодавца или получены в меньшем
количестве, чем указано в договоре. В силу п.
3 той же статьи договор займа считается
незаключенным, если в процессе оспаривания
заемщиком договора займа по его
безденежности будет установлено, что
деньги или другие вещи в действительности
не были получены от займодавца. Когда
деньги или вещи в действительности
получены заемщиком от займодавца в меньшем
количестве, чем указано в договоре, договор
считается заключенным на это количество
денег или вещей.
Аналогичные
последствия несовершения либо
ненадлежащего совершения кредитором
действия по передаче имущества должны
наступать и применительно к иным типам
реальных договоров. В связи с этим если до
передачи имущества последует
предоставление исполнения по не
заключенному еще реальному договору,
сторона, предоставившая такое исполнение,
вправе обратиться в суд с иском к другой
стороне о возврате неосновательного
обогащения. Такой иск подлежит
удовлетворению, кроме случаев, когда
неосновательно обогатившийся докажет, что
лицо, требующее возврата имущества, знало
об отсутствии обязательства (незаключении
договора) либо предоставило имущество в
целях благотворительности (п. 4 ст. 1109 ГК РФ).
Важно также учитывать и то обстоятельство,
что предоставление исполнения по
незаключенному реальному договору может
явиться следствием предусмотренных
законодательством или соглашением сторон
особенностей расчетов. Так, согласно абз. 3
п. 1 Положения о порядке проведения операций
по доходным счетам МПС, утвержденного
Банком и МПС России 25 марта 1994 г. (в редакции
от 26 декабря 1997 г.) <*>, платежи за
перевозку грузов и дополнительные сборы в
соответствии с заключенными договорами
могут перечисляться грузоотправителями,
грузополучателями в порядке плановых
платежей или предварительной оплаты.
Поэтому денежная сумма, уплаченная
грузоотправителем в силу соответствующего
соглашения о расчетах до заключения
договора перевозки (передачи перевозчику
груза), не может считаться неосновательным
денежным обогащением перевозчика.
--------------------------------
<*> Вестник Банка
России. 1994. N 4.
В юридической литературе
была высказана точка зрения о том, что в
ситуации, когда реальному договору
предшествует договор консенсуальный,
выступающий как предварительный, наличия
неполного юридического состава (имеется в
виду отсутствие действия по передаче
имущества. - В.Г.) достаточно для
возникновения определенных прав и
обязанностей <*>.
--------------------------------
<*> Брагинский М.И., Витрянский В.В.
Договорное право: Общие положения. М.:
Статут, 1997. С. 315.
Монография М.И.
Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное
право. Общие положения" (Книга 1) включена в
информационный банк согласно публикации -
М.: Издательство "Статут", 2001 (издание 3-е,
стереотипное).Следует полагать, что в
данном случае имеет место ничем не
оправданное смешение различных
классификаций договоров, осуществляемых по
качественно отличающимся друг от друга
основаниям.
Выделение предварительного
договора связано с его юридической
направленностью на заключение в будущем
договора о передаче имущества, выполнении
работ или оказании услуг (основного
договора) на условиях, предусмотренных
предварительным договором (ст. 429 ГК РФ). При
этом стороны предварительного договора
могут прийти к соглашению о заключении в
будущем как основного консенсуального, так
и основного реального договора. Иными
словами, деление договоров на
консенсуальные и реальные должно, по всей
видимости, производиться лишь
применительно к основным договорам,
вследствие чего консенсуальный договор ни
при каких условиях не может иметь значение
предварительного.
По этим же
соображениям нельзя рассматривать в
качестве предварительных договор, по
которому банк или иная кредитная
организация обязуется предоставить
денежные средства заемщику в будущем <*>,
а также договор об организации перевозок.
Данные договоры действующим в настоящее
время законодательством (п. 1 ст. 819 и ч. 2 ст.
798 ГК РФ соответственно) признаются
обычными консенсуальными сделками.
--------------------------------
<*> Такая точка
зрения была высказана при анализе
положений ст. 114 Основ гражданского
законодательства Союза ССР и республик 1991
г. См., напр.: Хозяйственное право: Учебник
для вузов // Отв. Ред. проф. В.С. Мартемьянов.
М.: БЕК, 1994. Т. 2. С. 234 - 235.
Что касается
ситуации, когда участниками гражданского
оборота достигнуто соответствующее
требованиям п. 1, 2 и 3 ст. 429 ГК РФ соглашение о
заключении в будущем реального договора, то
здесь налицо обычный предварительный
договор, и именно из данного договора у
заинтересованной стороны возникает право
требования заключения основного реального
договора, а у другой - корреспондирующая
этому праву обязанность.
Говоря о
предварительном договоре, по которому
стороны обязуются заключить в будущем
основной реальный договор, нельзя обойти
вниманием следующее важное
обстоятельство.
Совершение реальной
сделки с необходимостью предполагает
передачу определенного имущества. По
общему правилу никаких негативных правовых
последствий для стороны, хотя бы и
изъявившей волю к заключению реального
договора, но впоследствии не передавшей (не
принявшей) имущества, не возникает. И все же
каким образом разрешается ситуация, в
которой кредитор (должник) изъявляет свою
волю совершить реальный договор путем
заключения договора предварительного,
