Нетрадиционные формы кредитования внешнеэкономической деятельности
с местонахождением в государстве, не
являющемся участником Оттавской конвенции.
В этом случае договор лизинга не будет
соответствовать положениям ст. 3 Конвенции,
определяющей сферу ее действия. При решении
этого вопроса Конвенция предусматривает
различные правила для отдельных участников
договора лизинга.
Лизингодатель вправе
передать все или любые из принадлежащих ему
прав на оборудование или иначе
распорядиться всеми или любыми из этих
прав. При этом передача лизингодателем прав
и обязанностей по договору не освобождает
его от выполнения каких-либо из его
обязательств по договору лизинга и не
изменяет характер договора лизинга или его
правовой режим, установленный Конвенцией. В
свою очередь, лизингополучатель может
передать право пользования оборудованием
или любые другие свои права по договору
лизинга только с согласия арендодателя на
такую передачу и при соблюдении прав
третьих лиц. Согласно п. 2 ст. 6 Оттавской
конвенции вопросы, которые относятся к
предмету регулирования Конвенции, но прямо
в ней не рассматриваются, подлежат
разрешению в соответствии с общими
принципами, на которых она основана, а при
отсутствии таких принципов - в соответствии
с правом, применимым в силу норм
международного частного права
(коллизионных норм).
В самой Оттавской
конвенции существуют отдельные
коллизионные нормы, содержащие формулы
прикрепления, с помощью которых
определяются подлежащие применению
правовые нормы, регулирующие вещные права
на различные виды имущества. В частности, в
случаях, когда предметом лизинга является
оборудование, присоединенное к земельному
участку или ставшее принадлежностью
земельного участка, вопрос о том, стало или
нет указанное оборудование
принадлежностью или было присоединено к
земельному участку, и возникающие в связи с
этим "обоюдные правовые последствия" для
лизингодателя и обладателя вещных прав на
данный земельный участок регулируются
законом государства местонахождения этого
земельного участка (ст. 4 Оттавской
конвенции).
В зависимости от вида
оборудования, являющегося предметом
лизинга, решается вопрос о выборе норм
законодательства для признания вещных прав
за лизингодателем, конкурсным управляющим
("доверительным собственником") либо
кредиторами в случае банкротства
лизингополучателя. Так, в отношении
зарегистрированного морского либо
воздушного судна в этом случае подлежит
применению право государства их
регистрации; в отношении других видов
оборудования, которые обычно перемещаются
из одной страны в другую, включая
авиационные двигатели, - право государства,
в котором находится основное коммерческое
предприятие арендатора; в отношении
другого оборудования - право государства
местонахождения этого оборудования (ст. 7
Оттавской конвенции).
Конвенция о
межгосударственном лизинге стран СНГ
(Москва, 1998). Важным этапом международной
унификации права, осуществляемой в рамках
стран - членов СНГ, явилось подписание в г.
Москве 25 ноября 1998 г. Конвенции о
межгосударственном лизинге <*>. Она
разработана в развитие Договора о создании
Экономического союза от 24 сентября 1993 г., а
также исходя из положений Конвенции
УНИДРУА о международной финансовой аренде
(лизинге) от 28 мая 1988 г., общепризнанных норм
и основ национального законодательства
стран - участниц. Поскольку Конвенция о
межгосударственном лизинге 1998 г. не была
ратифицирована необходимым числом
государств, она не вступила в силу. В
Конвенции о межгосударственном лизинге
предусмотрено, что она применяется в том
случае, если лизинг осуществляется
лизинговыми компаниями и хозяйствующими
субъектами с числом участников не менее
двух.
--------------------------------
<*>
Конвенцию о межгосударственном лизинге
подписали страны - члены СНГ: Армения,
Белоруссия, Киргизия, Таджикистан, Украина.
Текст Конвенции о межгосударственном
лизинге стран СНГ 1998 г. см.: Закон. 1999. N
8.
Предметом регулирования Конвенции о
межгосударственном лизинге является
финансовый лизинг, а также другие виды
лизинга, в частности:
- операционный
(оперативный), под которым понимается
лизинг, осуществляемый в течение срока
меньшего, чем амортизационный период, и
предусматривающий возврат переданного в
лизинг имущества лизингодателю с
последующей сдачей в лизинг;
-
возвратный (если его осуществление
предусмотрено национальным
законодательством), при котором поставщик
продает имущество лизинговой компании, а
та, в свою очередь, сдает этот предмет в
лизинг бывшему поставщику имущества;
-
компенсационный (если его осуществление
предусмотрено национальным
законодательством), по условиям которого в
качестве лизинговых платежей
лизингополучатель может поставлять
лизингодателю товар, произведенный с
использованием переданного в лизинг
оборудования;
- бартерный (если его
осуществление предусмотрено национальным
законодательством), по условиям которого
лизингополучатель вносит лизинговые
платежи путем поставок лизингодателю
любого имеющегося у него в наличии товара
при согласии лизингодателя принять этот
товар и др.
В связи с осуществлением
перечисленных видов лизинга в Конвенции о
межгосударственном лизинге
предусматривается распределение прав и
обязанностей между участниками лизинга
(лизингодателем, лизингополучателем,
поставщиком оборудования), которыми могут
быть любые субъекты хозяйственной
деятельности стран СНГ, участвующих в
Конвенции о межгосударственном лизинге, а
также иностранные юридические лица,
осуществляющие лизинговую деятельность
через свои структурные подразделения на
территории указанных стран - участниц
Конвенции о межгосударственном лизинге,
предприятия с иностранными инвестициями и
предприниматели без образования
юридического лица. При этом необходимым
условием осуществления лизинга является
получение лизингодателем лицензии в
соответствии с национальным
законодательством соответствующего
государства, участвующего в Конвенции о
межгосударственном лизинге.
Лизинг
рассматривается в указанной Конвенции как
договорная форма осуществления прямых
инвестиций в экономику участвующих в ней
стран. Поэтому в нее включены условия,
предоставляющие участникам
межгосударственной лизинговой
деятельности (инвесторам) гарантии от
изменений национального законодательства
и гарантии имущественной
неприкосновенности. Имущество,
предоставляемое в лизинг, не подлежит
национализации и не может быть подвергнуто
реквизиции, кроме случаев, предусмотренных
национальным законодательством стран -
участниц. Участникам межгосударственного
лизинга на территории стран - участниц
Конвенции о межгосударственном лизинге
гарантируется перевод прибылей и других
сумм за границу и т.д.
Вопросы, не
урегулированные в Конвенции о
межгосударственном лизинге, подлежат
разрешению в соответствии с нормами
материального права, выбор которого
осуществляется с учетом содержащихся в ней
коллизионных норм. Так, форма договора
лизинга, права и обязанности его сторон
определяются национальным
законодательством государства, в котором
заключается этот договор (подп. "а" п. 6.2 ст. 6
Конвенции).
Для решения других вопросов,
вытекающих из договора лизинга,
установлена общая коллизионная норма,
согласно которой при отсутствии соглашения
между сторонами относительно права,
подлежащего применению к договору лизинга,
применяется право государства, где
"учреждена, имеет свое местонахождение или
основное место деятельности сторона,
являющаяся лизингодателем в договоре
лизинга" (подп. "б" п. 6.2 ст. 6
Конвенции).
Законодательство Российской
Федерации о международном
финансовом
лизинге
Согласно гл. 34 § 6 ГК РФ финансовая
аренда (лизинг) рассматривается как
разновидность договора аренды. Поэтому к
отношениям сторон по договору
международного финансового лизинга
подлежат применению те же коллизионные
нормы, которые применяются к договору
аренды. В частности, в ст. 166 Основ
гражданского законодательства Союза ССР и
республик установлено, что при отсутствии
согласия сторон о подлежащем применению
праве в договоре аренды применяется право
страны, где учрежден, имеет место
жительства или основное место деятельности
арендодатель. Аналогичное правило
содержится в проекте части третьей ГК РФ,
отсылающем при отсутствии в договоре
аренды соглашения сторон о подлежащем
применению праве к праву страны
арендодателя.
При осуществлении
международного финансового лизинга в
Российской Федерации также следует
руководствоваться положениями
Федерального закона от 29 октября 1998 г. N 164-ФЗ
"О лизинге" <*> (далее - Закон о лизинге).
Согласно п. 3 ст. 10 Закона режим применимого
права устанавливается по соглашению сторон
международного финансового лизинга в
соответствии с Конвенцией УНИДРУА о
международном финансовом лизинге.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1998. N 44. Ст.
5394.
В статье 24 Закона о лизинге
воспроизводятся отдельные коллизионные
привязки, содержащиеся в ст. 7 Оттавской
конвенции, в частности те, которые
установлены для признания вещных прав в
случае банкротства лизингополучателя. В
зависимости от вида сдаваемого в лизинг
оборудования в Законе о лизинге содержатся
отсылки к праву:
- страны регистрации
судов или кораблей (в отношении воздушных и
морских судов);
- страны местонахождения
лизингополучателя (в отношении других
предметов лизинга, которые могут
перевозиться из одной страны в другую,
например двигатели летательных
аппаратов);
- страны, в которой на момент
возникновения спора находится предмет
лизинга (в отношении любых предметов
лизинга).
Целями Закона о лизинге
являются:
- развитие форм инвестиций в
средства производства на основе операций
лизинга;
- защита прав собственности,
прав участников инвестиционного
процесса;
- обеспечение эффективности
инвестирования.
Этим обусловлено
содержание Закона о лизинге, многие
положения которого посвящены
регулированию лизинга как договорной формы
инвестиционной деятельности и
установлению мер государственного
регулирования лизинга.
В соответствии с
Законом о лизинге лизинговая деятельность
осуществляется на основании разрешений
(лицензий), полученных лизингодателем в
установленном законодательством
Российской Федерации порядке <*>.
Отдельные виды имущества, являющиеся
предметом лизинга (транспортные средства,
оборудование повышенной опасности и др.),
подлежат государственной регистрации. Так,
регистрация недвижимого имущества -
предмета договора лизинга осуществляется в
порядке, установленном Федеральным законом
от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной
регистрации прав на недвижимое имущество и
сделок с ним" <**>. За пределами действия
этого Закона находится государственная
регистрация воздушных, морских судов, судов
внутреннего плавания, космических объектов
(отнесенных ст. 130 ГК РФ к числу недвижимых
вещей). Для них установлен специальный
порядок государственной регистрации. При
осуществлении международного финансового
лизинга воздушных судов регистрация
производится с учетом положений Конвенции
о международной гражданской авиации от 7
декабря 1944 г. (Чикагская конвенция),
участницей которой является Российская
Федерация.
--------------------------------
<*> В
настоящее время такой порядок определен
Федеральным законом от 25 сентября 1998 г. N
158-ФЗ "О лицензировании отдельных видов
деятельности". См.: СЗ РФ. 1998. N 39. Ст. 4857; Там
же. N 48. Ст. 5853.
<**> СЗ РФ. 1997. N 30. Ст.
3594.
При осуществлении на территории
Российской Федерации лизинговой
деятельности с участием иностранных
лизингодателей следует учитывать и
положения Федерального закона от 9 июля 1999
г. N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в
Российской Федерации" <*>, в котором
финансовая аренда (лизинг) при определенных
условиях рассматривается как прямая
иностранная инвестиция.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1999. N 28. Ст.
3493.
/"Право и экономика", N 2,
2001/
ДОГОВОР МЕЖДУНАРОДНОГО
ФАКТОРИНГА
Понятие
факторинга
Факторинг представляет собой
предпринимательскую деятельность,
связанную с оказанием финансовых услуг
коммерческим предприятиям, занимающимся
продажей товаров либо услуг, работ. Впервые
появившись в США в конце XIX в., в дальнейшем
факторинг получил развитие в странах
Западной Европы, в сфере международного
экономического оборота.
Сущность
факторинга сводится к следующему. Продавец
товара, не дожидаясь исполнения
покупателем обязательства уплатить цену за
товар, за вознаграждение уступает право
денежного требования банку или иной
коммерческой организации (фактору), которой
по просьбе продавца покупную цену платит
покупатель. Выплачивая продавцу стоимость
товара, фактор тем самым предоставляет
продавцу кредит под уступку
соответствующих денежных требований к
покупателю. Одновременно с оказанием услуг
по получению покупной цены (и
соответственно кредитованию продавца)
фактор оказывает продавцу и другие
финансовые услуги, связанные с погашением
покупателем долга, в частности по ведению
бухгалтерского учета, выставлению счетов
по денежным поступлениям, изучению
финансового состояния должников
(покупателей), страхованию рисков
неплатежей. В правовой литературе это
позволило охарактеризовать факторинг как
"важный инструмент современного
менеджмента, особенно в отношении
финансирования и руководства предприятием,
а также управления рисками" <*>.
--------------------------------
<*> См.: Комаров А.С.
Финансирование под уступку денежного
требования (гл. 43). Гражданский кодекс
Российской Федерации. Часть вторая: Текст,
комментарии, алфавитно - предметный
указатель. М.: Международный центр
финансово - экономического развития, 1996. С.
437.
Несмотря на широкое использование
факторинга в предпринимательской
деятельности, правовое регулирование
договора факторинга в большинстве
промышленно развитых стран основывается на
общих нормах обязательственного права,
относящихся к уступке права требования
(цессии), которая имеет много общего с
факторингом. В частности, согласно
английскому праву при осуществлении
факторинга уступка долговых требований
должна подчиняться положениям Закона о
собственности 1925 г., который регулирует
уступку долговых требований <*>. Общие
нормы о цессии применяются к факторингу и в
европейском континентальном праве.
--------------------------------
<*> См.: Шмиттгофф К.
Экспорт: Право и практика международной
торговли. М.: Юридическая литература, 1993. С.
232.
Вместе с тем факторинг отличается от
обычной цессии. Различие состоит не только
в содержании договора факторинга,
включающего помимо самой уступки денежного
требования также оказание иных финансовых
услуг, но и в целях использования этих
институтов. Если обычная уступка денежного
требования (цессия) по сделке представляет
собой прежде всего способ осуществления
платежа за товары (работы, услуги), то
факторинг - это самостоятельный вид
предпринимательской деятельности, целью
которого является финансирование
