Сделки в процедурах банкротства: анализ федерального закона рф о несостоятельности
который предопределяет согласованные
между всеми лицами ходы и прогнозирует
результат внешнего управления. Суть плана -
предусмотреть совершенно конкретные меры и
срок их осуществления. Такими мерами могут
быть: перепрофилирование производства;
закрытие нерентабельных производств;
ликвидация дебиторской задолженности;
продажа части имущества должника; уступка
прав требования должника; исполнение
обязательств должника собственником
имущества должника - унитарного
предприятия или третьим лицом; продажа
предприятия (бизнеса) должника; иные
способы восстановления платежеспособности
должника (статья 85).
Ссылки на
содержание плана внешнего управления
имеются не только в статье 76 Закона, но и в
статье 86 (продажа предприятия (бизнеса)
должника), в статье 87 (продажа части
имущества должника), в статье 88 (уступка
прав требований должника). Таким образом,
Федеральный закон предусматривает
возможность определения видов и
особенностей совершения некоторых сделок
именно планом внешнего управления.
В
частности, в целях удовлетворения
требований кредиторов план внешнего
управления может предусматривать продажу
предприятия (бизнеса) должника. После
проведения инвентаризации и оценки
имущества должника внешний управляющий
вправе приступить к продаже имущества
должника на открытых торгах, если иное не
предусмотрено планом внешнего управления
(статьи 86, 87).
Статья 88 Закона
предусматривает правило, согласно которому
уступка прав требования должника может
быть осуществлена внешним управляющим
путем продажи требований на открытых
торгах с согласия комитета кредиторов или
собрания кредиторов, если иное не
предусмотрено планом внешнего
управления.
Таким образом, план
внешнего управления является юридическим
фактом, с которым Закон связывает
возникновение, изменение или прекращение
гражданских прав и обязанностей. В тех
случаях, когда арбитражным управляющим
совершены сделки, которые не предусмотрены
планом внешнего управления и не получили
последующего одобрения собрания или
комитета кредиторов, они могут быть
признаны арбитражным судом
недействительными.
С точки зрения
теории и практики представляет интерес
вопрос о юридической природе плана
внешнего управления. Анализ положений
Закона, а также планов внешнего управления
предприятиями-должниками в ряде субъектов
Российской Федерации позволяет сделать
вывод, что они являются бизнес-планами и
локальными нормативными актами.
Свобода самостоятельного распоряжения
имуществом должника со стороны внешнего
управляющего ограничивается собранием
кредиторов или комитетом кредиторов в
отношении крупных сделок и сделок, в
совершении которых имеется
заинтересованность. Федеральный закон дает
определение понятий "крупная сделка" и
"сделка, в отношении которой имеется
заинтересованность" (статья 76).
Так, под
крупными понимаются сделки, влекущие
распоряжение недвижимым имуществом или
иным имуществом должника, балансовая
стоимость которого превышает 20% балансовой
стоимости активов должника на момент
заключения сделки.
Сделками, в
совершении которых имеется
заинтересованность, признаются сделки,
стороной которых являются
заинтересованные лица в отношении внешнего
управляющего или конкурсного кредитора.
Заинтересованные лица определяются в
порядке, предусмотренном статьей 18
Закона.
Присутствуют и иные ограничения
деятельности внешнего управляющего по
совершению сделок. В том случае, когда
размер денежных обязательств должника,
возникших после введения внешнего
управления, превышает 20% суммы требований
кредиторов в соответствии с реестром
требований кредиторов, сделки, влекущие
новые денежные обязательства должника, за
исключением предусмотренных планом
внешнего управления, могут совершаться
внешними управляющими только с согласия
собрания кредиторов или комитетов
кредиторов (статья 79 Закона).
На
практике имеют место случаи, когда внешний
управляющий совершает сделки с нарушением
норм ГК и ФЗ о банкротстве. Так, при
завершении процедуры внешнего управления
обществом с ограниченной ответственностью
внешний управляющий заключил договор
купли-продажи на отчуждение недвижимого
имущества физическому лицу. Сделка не
исполнена сторонами. Договор купли-продажи
заключен в период, когда конкурсный
управляющий, назначенный арбитражным
судом, не принял имущество должника, дела и
печать от внешнего управляющего. Перед
конкурсным управляющим встал вопрос о
выборе способов защиты имущества и
интересов должника и кредиторов: отказ от
исполнения договора или признание договора
недействительным. В подобной ситуации оба
способа могли быть использованы, но
арбитражный управляющий воспользовался
наименее "затратным" - заявил требование о
признании договора купли-продажи
недействительным.
Таким образом,
свобода совершения сделок арбитражным
управляющим на стадии внешнего управления
зависит от плана внешнего управления или
согласия собрания кредиторов либо комитета
кредиторов на совершение сделки либо
последующего одобрения совершенной сделки.
Полномочия внешнего управляющего
прекращаются с момента передачи дел
конкурсному управляющему (статьи 96,
101).
Конкурсное производство
Конкурсное
производство - это процедура банкротства,
применяемая к должнику, признанному
арбитражным судом банкротом, в целях
соразмерного удовлетворения требований
кредиторов. Конкурсное производство
является конечной стадией в процедуре
банкротства. В результате конкурсного
производства прекращается существование
юридического лица или предпринимательская
деятельность гражданина. Она имеет целью за
счет реализации имущества должника
распределить полученные средства
(конкурсную массу) между кредиторами в
определенной законом очередности.
Одновременно конкурсное производство
охраняет имущественные интересы
участников от неправомерных действий в
отношении друг друга.
В соответствии
пунктом 1 статьи 98 Федерального закона с
момента принятия арбитражным судом решения
о признании должника банкротом и об
открытии конкурсного производства
совершение сделок, связанных с отчуждением
имущества должника либо влекущих передачу
его имущества в пользование третьим лицам,
допускается исключительно в порядке,
установленном главой 6 Закона. При этом
должны соблюдаться все требования Закона к
проведению оценки имущества должника
(статья 102), определению конкурсной массы
(статья 103), очередности удовлетворения
требований кредиторов (статья 106), порядку
продажи имущества должника, уступке прав
требований должника (статья 113).
При
осуществлении оценки имущества должника
конкурсный управляющий вправе привлекать
оценщиков и иных специалистов с оплатой их
услуг за счет имущества должника, если иное
не установлено собранием кредиторов или
комитетом кредиторов.
После проведения
оценки имущества должника конкурсный
управляющий приступает к продаже
указанного имущества на открытых торгах,
если собранием кредиторов или комитетом
кредиторов не установлен иной порядок
продажи имущества должника, например,
разрешена продажа конкретным покупателям
(статья 112). Порядок и сроки продажи
имущества должника должны быть одобрены
собранием кредиторов или комитетом
кредиторов.
Также одним из прав
конкурсного управляющего является право
выставить на открытые торги права
требования должника, если иной порядок
продажи (уступки) прав требования должника
не установлен собранием кредиторов или
комитетом кредиторов.
Таким образом,
полномочия конкурсного управляющего,
связанные с распоряжением имуществом,
серьезно ограничены необходимостью
одобрения действий управляющего собранием
или комитетом кредиторов либо
необходимостью соблюдения правил и порядка
осуществления тех или иных действий,
установленных собранием или комитетом
кредиторов. Нормы главы 6 Закона нацелены на
максимальную защиту и охрану прав и
интересов кредиторов, и именно поэтому
собранию или комитету кредиторов
предоставляются такие широкие полномочия,
влияющие на порядок продажи.
Следовательно, такие жесткие требования
совершения сделок при проведении процедуры
конкурсного производства напрямую связаны
с целью данной процедуры, поскольку
удовлетворение требований кредиторов
осуществляется за счет имущества
должника.
Следует остановиться еще на
одной особенности. Федеральный закон
предоставляет арбитражным управляющим
право совершать односторонние сделки,
такие как отказ от исполнения договоров
(пункт 1 статьи 74, пункт 3 статьи 101),
заявление возражения по предъявленным
должнику требованиям кредиторов (пункт 3
статьи 101). Подобные действия можно считать
односторонними сделками в соответствии со
статьей 153 ГК, согласно которой сделками
признаются действия граждан и юридических
лиц, направленные на установление,
изменение или прекращение гражданских прав
и обязанностей. Таким образом, отказ от
исполнения договора также можно считать
сделкой.
Арбитражный управляющий
(внешний и конкурсный) вправе отказаться от
исполнения договора в трехмесячный срок с
момента введения соответственно внешнего
или конкурсного управления. Данный срок
следует считать пересекательным. Если
арбитражный управляющий не воспользуется
своим правом в трехмесячный срок, то он
теряет данное право. Следует отметить, что
отказ от исполнения договоров должника
может быть заявлен только в отношении
договоров, не исполненных сторонами
полностью или частично, при наличии одного
из следующих обстоятельств (пункт 2 статьи
77):
- исполнение договоров повлечет
убытки для должника по сравнению с
аналогичными договорами, заключенными при
сравнимых обстоятельствах;
- договор
является долгосрочным (заключен на срок
более одного года) либо рассчитан на
получение положительных результатов для
должника лишь в долгосрочной
перспективе;
- имеются иные
обстоятельства, препятствующие
восстановлению платежеспособности
должника.
Приведенный перечень
обстоятельств, которые служат основаниями
отказа от исполнения договора, не является
исчерпывающим. Следовательно, арбитражный
управляющий имеет право сам решить, какое
обстоятельство, связанное с исполнением
договора, будет препятствовать
восстановлению платежеспособности
должника, и в результате отказаться от
исполнения такого договора.
Однако
отказ от исполнения договора может повлечь
определенные правовые последствия для
должника. Контрагент должника вправе
потребовать от него возмещения реального
ущерба (упущенная выгода не возмещается).
При этом на требования о возмещении
реального ущерба, вызванного отказом от
исполнения договоров должника,
распространяется мораторий на
удовлетворение требований кредиторов.
Договор должника, заключенный в период
наблюдения с согласия арбитражного
управляющего, не может быть расторгнут в
одностороннем порядке вследствие отказа от
его исполнения по основаниям,
предусмотренным пунктом 2 статьи 77 Закона.
Такие договоры расторгаются в общем
порядке, установленном статьей 450 ГК РФ.
Необходимо проводить четкое различие между
правом предъявить требование о расторжении
договора (полном или частичном) и правом на
односторонний отказ (полностью или
частично) от его исполнения. Односторонний
отказ от исполнения договора производится
без обращения в суд, и, соответственно, в
силу самого факта его осуществления
договор считается расторгнутым, а при
частичном отказе измененным. Это исключает
возможность оспаривания в суде
обоснованности одностороннего отказа на
основании общих предписаний Гражданского
кодекса. Эти ограничения компенсируются
предоставлением контрагенту должника
возможности взыскания с него реального
ущерба.
Гражданский кодекс и ФЗ о
банкротстве не содержат норму,
определяющую момент, когда отказ от
исполнения договора вступает в силу. По
нашему мнению, отказ вступает в силу с
момента получения об этом уведомления
кредитором, если в самом отказе не
предусмотрен иной срок.
Конкурсный
управляющий выполняет свои обязанности до
момента завершения конкурсного
производства (статья 119), что подтверждается
определением суда, которое служит
основанием для внесения в единый
государственный реестр юридических лиц
записи о принудительной ликвидации
должника. С момента внесения в реестр
записи о ликвидации должника полномочия
конкурсного управляющего прекращаются, в
том числе и в отношении сделок.
Мировое
соглашение
Мировое соглашение - весьма
перспективная и желательная для
современной российской экономики
процедура, позволяющая достигать в
условиях наименьшей конфликтности
компромисса между лицами, участвующими в
деле о банкротстве. Она максимально
соответствует и интересам развития
рыночных отношений в целом, придавая им
должную стабильность.
При заключении
мирового соглашения в деле о банкротстве не
подлежат применению части 1 и 2 статьи 37,
статьи 38 и 39, часть 3 статьи 41, статья 42,
частично - пункты 2, 3 и 4 части 1 статьи 107 АПК
РФ. Если в исковом производстве мировое
соглашение вправе заключить стороны, то
есть истец и ответчик, то в ФЗ о банкротстве
установлен иной порядок его заключения.
В Законе мировому соглашению посвящена
глава VII, в которой подробно
регламентируется, кто вправе его заключить,
порядок заключения, утверждение
арбитражным судом и другие вопросы.
Мировое соглашение при процедуре
банкротства - это добровольное соглашение
должника с конкурсными кредиторами о
прекращении дела о банкротстве на основе
взаимных уступок.
Мировое соглашение
допускается в ходе наблюдения, внешнего
управления и конкурсного производства.
Смысл мирового соглашения заключается в
быстром окончании дела путем
волеизъявления участвующих в деле лиц, чем
достигается определенность в
имущественных отношениях должника с
кредиторами на взаимоприемлемых условиях.
Мировое соглашение означает добровольное
соглашение о частичном отказе от
требований одних лиц и одновременно
признание оставшихся требований другими
обязанными лицами. Это дает возможность
должнику, как правило, продолжать свою
предпринимательскую деятельность и
использовать имеющиеся у него средства и
получаемую прибыль для выплаты долгов.
Своеобразие данной процедуры банкротства
проявляется в ее двойственной юридической
природе. С одной стороны - это процедура
банкротства, с другой - мировое соглашение
имеет много признаков, характеризующих его
как сделку. Так, мировое соглашение может
быть признано арбитражным судом
недействительным по общим основаниям
признания сделок недействительными,
которые определены в главе 9 ГК РФ, или по
условиям оснований, установленным в
Федеральном законе о банкротстве. Закон
определяет требования к форме, субъектам,
содержанию данной сделки, устанавливает
особенности принятия решения о ее
заключении.
В соответствии с пунктом 2
статьи 120 Закона решение о заключении
мирового соглашения от имени конкурсных
кредиторов принимается собранием
кредиторов. Решение собрания кредиторов о
заключении мирового соглашения
принимается большинством голосов от общего
числа конкурсных кредиторов и считается
принятым при условии, если за него
проголосовали все кредиторы по
