Залог акций
прямо в них указаны" <*>, так как ст. 6
Гражданского кодекса Российской Федерации
не разделяет гражданское законодательство
на императивные и диспозитивные нормы. При
этом если при залоге документарных акций
отсутствие регистрации не может служить
основанием для признания договора залога
акций незаключенным, то, руководствуясь
нормой ст. 149 Гражданского кодекса
Российской Федерации, все операции с
бездокументарными ценными бумагами могут
быть совершены только при обращении к лицу,
которое официально совершает записи прав.
Передача, предоставление и ограничение
прав должны официально фиксироваться этим
лицом. Поэтому отсутствие записи об
обременении акций у соответствующего лица
делает такой договор незаключенным.
--------------------------------
<*> Маковская А.А.
Залог денежных средств и ценных бумаг.
МЦФЭР, 1999. С. 57.
Принимая во внимание
указанные обстоятельства и для избежания
ситуации, при которой регистрация
обременений ценных бумаг может значительно
затянуться или в которой будет отказано, в
договоре залога бездокументарных акций
следует предусмотреть следующие положения:
оформлять и подписывать документы,
необходимые для фиксации залога
бездокументарных ценных бумаг,
одновременно с подписанием самого договора
залога; определять обязанности каждой из
сторон по фиксации залога акций, а также
определить срок выполнения таких
обязанностей; в договор об основном
обязательстве, которое обеспечивается
залогом акций, включить условие, что
основной договор вступает в силу только
после фиксации залога акций.
Одним из
существенных условий договора залога
является условие о том, у какой из сторон
находится заложенное имущество. Это же
обстоятельство подчеркнуто в
Постановлении Пленума Верховного Суда РФ и
Высшего Арбитражного Суда РФ N 6/8 от 1 июля 1996
г.: "Существенными условиями договора о
залоге являются предмет залога и его
оценка, существо, размер и срок исполнения
обязательства, обеспечиваемого залогом, а
также условие о том, у какой из сторон
(залогодателя или залогодержателя)
находится заложенное имущество (пункт 1
статьи 339). Если сторонами не достигнуто
соглашение хотя бы по одному из названных
условий либо указанное условие в договоре
отсутствует, договор о залоге не может
считаться заключенным". Пункты 1 - 3 статьи 338
Гражданского кодекса Российской Федерации
предусматривают, что заложенное имущество
может находиться у одной из сторон по
договору - либо у залогодателя, либо у
залогодержателя. Притом если заложенное
имущество передано залогодателем третьему
лицу, то оно считается оставленным у
залогодателя. Что касается залога прав, то
круг лиц, кому они могут быть переданы,
расширяется. Заложенные права в
соответствии с п. 4 ст. 338 Гражданского
кодекса Российской Федерации могут быть
переданы на депозит нотариуса, причем эта
норма носит диспозитивный характер, тем
самым предусматривая, что имущественные
права могут быть переданы также
депозитарию, регистратору и другим лицам,
которым законодательством Российской
Федерации предоставлено право хранить
ценные бумаги. При этом вышеуказанное
положение, определенное Постановлением
Пленума Верховного Суда РФ и Высшего
Арбитражного Суда РФ N 6/8 от 1 июля 1996 г., не
подлежит применению в указанном случае, так
как, если иное не указано в договоре залога,
нахождение заложенных ценных бумаг
определяется диспозитивной нормой п. 4 ст. 338
Гражданского кодекса Российской Федерации:
"При залоге прав, удостоверенных ценной
бумагой, она передается залогодержателю
либо в депозит нотариуса..."
Все
указанное выше относится в большей степени
к документарным ценным бумагам. Что
касается бездокументарных ценных бумаг, то
говорить об их передаче можно условно, лишь
с точки зрения регистрации и фиксации
обременений системами депозитарного и
регистрационного учета.
При
депозитарной системе учета права на ценные
бумаги они могут быть учтены депозитарием
либо на счете ДЕПО залогодателя в разделе
"блокировано в залоге", если заложенные
ценные бумаги остаются у залогодателя, либо
на счете ДЕПО залогодержателя в разделе
"блокированное принято в залог", если
заложенные бумаги передаются
залогодержателю (п. 3.3.3 и п. 3.3.4 Положения о
порядке депозитарного учета на
организованном рынке ценных бумаг,
утвержденного Приказом ЦБ РФ от 28 февраля
1996 г. N 02-51 <*>). В тех случаях, когда
заложенные бездокументарные ценные бумаги
должны передаваться залогодержателю, для
открытия счета ДЕПО залогодержателю
необходимо заключить договор с
депозитарием. Аналогичные нормы
предусмотрены Правилами ведения учета
депозитарных операций кредитных
организаций в Российской Федерации
(утвержденными Приказом ЦБ РФ от 25 июля 1996 г.
N 02-259 <**>) за некоторым исключением.
Правила устанавливают, что в отдельных
случаях допускается открытие пассивного
счета ДЕПО с отложением заключения
депозитарного договора. Такой порядок
открытия пассивного счета ДЕПО возможен в
случае осуществления этой операции в
пользу третьего лица, а также при
зачислении ценных бумаг в пользу клиента,
ранее не имевшего счета ДЕПО в депозитарии,
в его отсутствие. Не допускается списание
ценных бумаг с такого счета по поручению
депонента или его доверенного лица до
заключения депозитарного договора между
депозитарием и депонентом.
--------------------------------
<*> Вестник Банка
России. 1996. N 15.
<**> Вестник Банка
России. 1996. N 34.
При регистрационной
системе учета прав владельцев акций,
определенного Положением о ведении реестра
владельцев именных ценных бумаг
(утвержденным Постановлением ФКЦБ от 02.10.97 N
27 <*>), заложенные ценные бумаги могут
быть учтены регистратором на лицевом счете
владельца ценной бумаги либо на лицевом
счете зарегистрированного
залогодержателя, если заложенные ценные
бумаги подлежат передаче залогодержателю.
При этом в отличие от правил депозитарного
учета для открытия лицевого счета
залогодержателя, на котором будут отражены
заложенные ценные бумаги, залогодержатель
не обязан заключать договор с
регистратором.
--------------------------------
<*> Вестник Федеральной комиссии по рынку
ценных бумаг. 1997. N 7.
Гражданский кодекс
Российской Федерации не содержит никаких
специальных норм, касающихся распоряжения
акциями, то есть залогодатель вправе
распоряжаться предметом залога только с
согласия залогодержателя, если договором
или законом не установлено иное. Однако
такой запрет не всегда имеет безусловный
характер. Так, например, в определенных
законом случаях залогодатель сможет
распорядиться заложенными акциями и без
согласия залогодержателя. В соответствии
со ст. 75 Федерального закона Российской
Федерации "Об акционерных обществах":
"Акционеры - владельцы голосующих акций
вправе требовать выкупа обществом всех или
части принадлежащих им акций в случаях:
реорганизации общества или совершения
крупной сделки, решение о совершении
которой принимается общим собранием
акционеров в соответствии с пунктом 2
статьи 89 настоящего Федерального закона,
если они голосовали против принятия
решения о его реорганизации или совершении
указанной сделки либо не принимали участия
в голосовании по этим вопросам;
внесения изменений и дополнений в устав
общества или утверждения устава общества в
новой редакции, ограничивающих их права,
если они голосовали против принятия
соответствующего решения или не принимали
участия в голосовании".
При залоге акций
предоставление права пользования ими той
или другой стороне имеет существенное
значение. Ведь право пользования акцией
дает стороне договора залога не только
возможность получать доходы по акции, но и
предоставляет ей права, определенные ст. 31 и
ст. 32 Федерального закона "Об акционерных
обществах" (право голоса на общем собрании
акционеров, право на получение части
имущества общества при его ликвидации).
Если при оставлении заложенных акций у
залогодателя не возникает вопроса о том, от
чьего имени осуществляются права
пользования акциями, то при оставлении
предмета залога у залогодержателя
возникает вопрос, от чьего имени и в чьих
интересах он вправе осуществлять
предоставленные ему права и исполнять
обязанности. Как следует из статьи 145
Гражданского кодекса Российской Федерации,
субъектом прав, удостоверенных именной
ценной бумагой, является названное в ценной
бумаге лицо. Это же правило подтверждается
ст. 57 Федерального закона "Об акционерных
обществах", где говорится, что право на
участие в общем собрании акционеров
осуществляется акционером лично или через
своего представителя. Исходя из общих
положений о представительстве,
установленных главой 10 Гражданского
кодекса Российской Федерации,
представитель осуществляет свои
полномочия от имени, в интересах и по
поручению представляемого, в данном случае
залогодателя. Поэтому осуществление
залогодержателем прав в случае передачи
ему прав пользования акциями может
осуществляться только в порядке,
предусмотренном выше. Данное положение
подтверждается п. 3 ст. 346 Гражданского
кодекса Российской Федерации, который
обязывает залогодержателя, имеющего право
пользования предметом залога, регулярно
представлять залогодателю отчет о
пользовании, а в случаях, когда на
залогодержателя возложена обязанность
извлекать из предмета залога плоды и
доходы, направлять их на погашение
основного обязательства либо извлекать их
в интересах залогодателя.
Статья 334
Гражданского кодекса Российской Федерации
предусматривает, что в случае неисполнения
должником обеспеченного залогом
обязательства кредитор имеет право
получить удовлетворение из заложенного
имущества преимущественно перед другими
кредиторами. По общему правилу при залоге
залогодержатель получает удовлетворение
своих требований путем обращения взыскания
на заложенное имущество путем его продажи с
публичных торгов. Но в определенных случаях
залогодержатель может удовлетворить свои
требования за счет заложенного имущества
без обращения на него взыскания.
К таким
способам можно отнести следующие.
Первым способом является приобретение
залогодержателем заложенного имущества в
свою собственность. При применении этого
способа сторонам следует
руководствоваться п. 46 Постановления
Пленума Верховного Суда РФ и Высшего
Арбитражного Суда РФ N 6/8 от 1 июля 1996 г., где
указано, что "действующее законодательство
не предусматривает возможность передачи
имущества, являющегося предметом залога, в
собственность залогодержателя. Всякие
соглашения, предусматривающие такую
передачу, являются ничтожными, за
исключением тех, которые могут быть
квалифицированы как отступное или новация
обеспеченного залогом обязательства". Эти
правила применяются и при залоге акций.
Хотя указанное положение касается передачи
заложенного имущества, по моему мнению, оно
распространяется также на уступку прав по
акциям залогодержателю, так как при уступке
прав на ценные бумаги происходит передача
самой ценной бумаги.
Вторым способом
является продажа заложенного имущества
залогодателем и обращение полученных
денежных средств залогодержателем в зачет
его требований к залогодателю. Нормы
Гражданского кодекса Российской Федерации
о залоге предусматривают, что отчуждение и
иное распоряжение заложенным имуществом
возможна с согласия залогодержателя, то
есть Гражданский кодекс не запрещает
продажу заложенного имущества иным
способом, чем путем его продажи с торгов. Но
при применении указанного способа следует
учитывать следующие обстоятельства:
залогодержателю целесообразно
осуществлять реализацию заложенного
имущества от имени залогодателя, для того
чтобы контролировать ход продажи
имущества. Но при этом следует учесть, что в
соответствии со ст. 188 Гражданского кодекса
Российской Федерации лицо, выдавшее
доверенность, может во всякое время
отменить ее или передоверить, то есть в
любое время залогодатель может в
одностороннем порядке отменить полномочия
залогодержателя на продажу заложенного
имущества;
руководствуясь ст. 353
Гражданского кодекса Российской Федерации,
"в случае перехода права собственности на
заложенное имущество или права
хозяйственного ведения им от залогодателя
к другому лицу в результате возмездного или
безвозмездного отчуждения этого имущества
либо в порядке универсального
правопреемства право залога сохраняет
силу". При этом "правопреемник залогодателя
становится на место залогодателя и несет
все обязанности залогодателя, если
соглашением с залогодержателем не
установлено иное". Поэтому продажа
заложенного имущества, осуществленная в
ином порядке, чем предусмотрено ст. 350
Гражданского кодекса Российской Федерации,
то есть путем продажи с публичных торгов, не
является основанием для прекращения залога
на это имущество. Таким образом, если в
результате продажи заложенного имущества
вне процедуры обращения на него взыскания
вырученных денежных сумм будет
недостаточно для полного удовлетворения
всех обеспеченных залогом требований
залогодержателя, то и не произойдет
прекращения залога в соответствии со ст. 352
Гражданского кодекса Российской Федерации.
Следовательно, лицо будет приобретать
имущество, обремененное залогом, и
единственным способом прекращения залога в
данном случае будет заключение лицом,
приобретающим имущество, договора с
залогодержателем, притом такой договор
желательно заключить одновременно с
подписанием договора купли-продажи
заложенного имущества;
статьей 334
Гражданского кодекса Российской Федерации
предусмотрено, что залогодержатель имеет
право получить удовлетворение из стоимости
заложенного имущества преимущественно
перед другими кредиторами. Данное правило
распространяется лишь на заложенное
имущество, реализуемое в порядке,
определенном ст. 350 Гражданского кодекса
Российской Федерации, но не
распространяется на суммы, вырученные от
реализации заложенного имущества в ином
порядке, чем предусмотрено ст. 350
Гражданского кодекса Российской
Федерации.
Все изложенное выше еще раз
подтверждает тот факт, что в настоящий
момент в законодательстве существует
большое число неразрешенных и спорных
вопросов, связанных с залогом акций, ответы
на которые необходимо дать хотя бы на
уровне судебной практики.
ССЫЛКИ НА
ПРАВОВЫЕ АКТЫ
ЗАКОН РФ от 29.05.1992 N
2872-1
"О ЗАЛОГЕ"
"ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ПЕРВАЯ)"
от
30.11.1994 N 51-ФЗ
(принят ГД ФС РФ
21.10.1994)
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 26.12.1995 N
208-ФЗ
"ОБ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ"
(принят ГД ФС РФ 24.11.1995)
"ГРАЖДАНСКИЙ
КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ
ВТОРАЯ)"
от 26.01.1996 N 14-ФЗ
(принят ГД ФС
РФ 22.12.1995)
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 22.04.1996 N
39-ФЗ
"О РЫНКЕ ЦЕННЫХ БУМАГ"
(принят ГД
ФС РФ 20.03.1996)
ПРИКАЗ ЦБ РФ от 28.02.1996 N 02-51
<ОБ УТВЕРЖДЕНИИ ПОЛОЖЕНИЯ О ПОРЯДКЕ
ДЕПОЗИТАРНОГО УЧЕТА НА
ОРГАНИЗОВАННОМ РЫНКЕ ЦЕННЫХ БУМАГ>
(вместе с ПОЛОЖЕНИЕМ от 28.02.1996 N 35)
ПРИКАЗ
ЦБ РФ от 25.07.1996 N 02-259
"ОБ УТВЕРЖДЕНИИ
ПРАВИЛ ВЕДЕНИЯ УЧЕТА ДЕПОЗИТАРНЫХ
ОПЕРАЦИЙ
