Место и роль нотариата в реализации норм гражданского
права, суть которой заключается в
воздержании от совершения определенных
действий, реализуются правовые запреты.
Таковы, например, нормы об охране тайны
нотариальных действий (части 2 - 4 ст. 5, ч. 3 ст.
28 Основ законодательства о нотариате (далее
- Основы)), об ограничениях деятельности
нотариуса (ст. 6 Основ).
Исполнение, в
противоположность этому, требует активных
действий, связанных с реализацией
предписаний императивного характера
(уполномочивающих и обязывающих). Как
исполнение характеризуются основные
нотариальные действия, составляющие
содержание публичных обязанностей
нотариуса перед клиентом, - от проверки
личности обратившегося до выдачи ему
документа, подтверждающего факт совершения
нотариального действия.
Использование
представляет собой форму реализации,
адресующуюся к управомочивающим
(правонаделяющим) нормам и допускающую как
возможность выбора вариантов поведения,
так и широкое усмотрение в реализации
избранного варианта. Использование может
быть таким же активным, как исполнение, и
пассивно бессодержательным, как
соблюдение.
Использование - нетипичная
форма реализации права для нотариусов,
относимых к категории должностных лиц, но
исключать его из механизма нотариальной
правореализации нельзя. Оно относится к
видам деятельности, носящим в основном
вспомогательный либо случайный характер
(хозяйственная, научно-педагогическая и
т.п.). На использование в целом рассчитана,
например, норма ст. 8 Основ, предоставляющая
частному нотариусу право выбора кредитного
учреждения при открытии счета и
определения количества необходимых
банковских счетов, право найма и увольнения
работников, распоряжения полученным
доходом.
Последней в перечне форм
реализации (по счету, но далеко не по
значимости) является применение права -
"комплексная властная деятельность
специально уполномоченных субъектов,
сочетающая разные поведенческие акты"
<*>. Правоприменение отличается
субъектным составом: реализация правовой
нормы осуществляется властным актом лица,
не являющегося адресатом применяемой нормы
(применение есть правореализационный акт
третьего лица). Применение права всегда
организуется как процедура исполнения и
соблюдения целой совокупности специальных
норм, регулирующих деятельность по
применению нормы права (поэтому применение
есть комплексная реализация нормы).
Применение права есть, наконец, властная
деятельность, поскольку воля адресатов
нормы выступает по отношению к ней как
объект принудительного воздействия
<**>.
--------------------------------
<*>
Лазарев В.В. Действие права и формы его
реализации // Проблемы общей теории права и
государства: Учебник для вузов / Под общ.
ред. В.С. Нерсесянца. М.: НОРМА, 2004. С. 423; Он же.
Правоприменительные акты и их
эффективность в условиях развитого
социалистического общества: Теоретическое
исследование: Автореф. дис... д-ра юрид. наук.
М., 1977; Он же. Применение права. Казань: Изд-во
Казанского ун-та, 1972; Он же. Эффективность
правоприменительных актов. Вопросы теории.
Казань: Изд-во Казанского ун-та, 1975.
<**> Мы не допускаем, в отличие от проф. В.В.
Лазарева, что применение как деятельность
включает возможность использования нормы.
Поскольку применение есть деятельность
властная, усмотрение в ней может относиться
только к исполнению, которое может иметь
различные степени свободы. Но это всегда
будет исполнением нормы, поскольку у
субъекта применения нет выбора,
опирающегося на собственную волю. В
противном случае нам пришлось бы признать,
что использование одной нормы есть в то же
время исполнение другой.
Применение
выступает в широком смысле как способ
государственно-властной организации
правоотношений, но определяется оно в
основном факторами двоякого рода:
негативными (нарушение правопорядка,
требующее адекватной реакции государства)
и позитивными (необходимость властного
контроля за реализацией нормы адресатом).
Условиями "включения" правоприменительного
механизма, следовательно, могут быть
следующие типичные ситуации: а) юридический
конфликт, препятствующий нормальной
реализации нормы либо требующий применения
мер принудительного воздействия к
нарушителю нормы; б) потребность в
публичном установлении юридического факта
для осуществления связанного с ним права
(обязанности); в) необходимость публичной
проверки действий адресатов норм по
реализации их предписаний, законности
приобретения прав и возложения
обязанностей.
Отсюда применение права
может характеризоваться как "властная
организующая деятельность компетентных
органов и лиц, имеющая своей целью
содействие адресатам правовых норм в
реализации принадлежащих им прав и
обязанностей, а также контроль за данным
процессом" <*>.
--------------------------------
<*> См.: Лазарев В.В. Указ. соч. С. 425.
В
структуре правоприменительного механизма
российскому нотариату отведено место
звена, призванного к публичному
удостоверению юридических фактов и
обеспечению содействия адресатам
частноправовых норм в осуществлении
(использовании, исполнении и соблюдении) их
предписаний. В случаях же, прямо
предусмотренных законом, на него
возлагается также задача властного
контроля за такой деятельностью. В
механизме правового регулирования
нотариат можно отнести к числу звеньев,
реализующих функции текущего публичного
контроля за действиями лиц в частных
интересах. Нотариат выполняет эту функцию
прежде всего путем проверки законности
совершаемых сделок и других юридически
значимых действий, в том числе
дееспособности лиц, обращающихся за
совершением нотариальных действий (п. 3 ст.
160, ст. 163 ГК РФ) <*>. Разумеется, никаких
юридических конфликтов нотариат не
разрешает, как не принимает никаких мер
воздействия к лицам, допускающим нарушение
требований правовых норм.
--------------------------------
<*> Павлов В.П.
Эффективность правосудия и устойчивость
функционирования системы гражданского
права // Проблемы доступности и
эффективности правосудия в арбитражном и
гражданском судопроизводстве: Мат. Всерос.
науч.-практ. конференции. М.: Лиджист, 2001. С. 114
- 115.
По вопросу о природе правового
статуса нотариата, его места в механизме
правового регулирования и правоприменения,
а также о роли правил совершения
нотариальных действий в реализации
положений норм материального права не
существует единого мнения. И все же можно с
уверенностью говорить, что нотариат и
нотариусы в странах латинского нотариата
признаются субъектами, осуществляющими
функции публичной власти. Это не мешает,
впрочем, попыткам дистанцировать систему
частного нотариата от государственного
аппарата, всегда ориентирующегося на
текущую правовую политику, но и не приводит
к полному отрицанию связи с государством,
наделяющим нотариат функциями
правоприменительного органа, обладающего
властными полномочиями <*>.
--------------------------------
<*> Зацепина С.А.
Нотариат в системе гражданской юрисдикции:
Автореф. дис... канд. юрид. наук.
Екатеринбург, 2002; Косарева И.А. Роль
нотариальных действий в
гражданско-правовом регулировании:
Автореф. дис... канд. юрид. наук.
Екатеринбург, 2004.
Исследование роли
нотариата в механизме реализации права
приводит некоторых ученых к выводу об его
особом квазисудебном статусе органа
юстиции <*> и, соответственно, об
юстициарной природе процедур совершения
нотариальных действий. Действительно, на
первый взгляд деятельность нотариуса легко
вписывается в процессуальную модель
правосудия, в судебную процессуальную
форму, что позволяет говорить о
нотариальном процессе как альтернативе
судебному гражданскому процессу. На самом
деле сходство оказывается
поверхностным.
--------------------------------
<*> См., например.: Черемных Г.Г. Развитие
нотариата как системы органов
превентивного правосудия // Нотариальный
вестник. 1998. N 12. С. 40 - 43; Богатырева Ю.В.
Превентивная функция нотариата как форма
реализации правовой политики // Правовая
политика и правовая жизнь. 2003. N 2. С. 201 - 206;
Комкова Е., Кузьмина Н. Деятельность
нотариальной конторы по предупреждению
правонарушений // Советская юстиция. 1986. N 22.
С. 14 - 15; Зацепина С.А. Указ. раб.
Для того,
чтобы охарактеризовать нотариат как
разновидность правосудия, не достает
малого - суждения справедливости. Но в этой
малости как раз и заключено зерно
правосудия, призванного к воздаянию
справедливости путем отыскания истины.
Нотариус же руководствуется мерой
законности и достоверности факта, о которой
он судит только по поданным документам и
действиям заинтересованных лиц.
Нотариальное производство только внешне
может напоминать правосудие, то есть
процедуру правоприменения. Вместе с тем
можно вести речь о существовании
нотариального процесса как особой
процессуальной формы применения права,
разрешения юридических конфликтов и
предупреждения правонарушений. Нет никаких
методологических препятствий к тому, чтобы
классифицировать эту процессуальную форму
как разновидность гражданского процесса,
форму несудебного рассмотрения и
разрешения гражданских дел <*>.
--------------------------------
<*> См., например:
Коршунов Н.М., Мареев Ю.Л. Гражданский
процесс: Учебник. М.: НОРМА, 2004.
Итак,
нотариальные действия могут быть
охарактеризованы как процедурные правила,
совершаемые в строго определенной
последовательности и группирующиеся
вокруг трех ключевых задач: 1) установления
фактических обстоятельств дела; 2)
установления юридической основы дела; 3)
решения дела <*>. Это задает действиям
нотариуса и заинтересованных лиц некоторый
поведенческий ритм, позволяющий объединять
их в группы действий, следующие одна за
другой и всякий раз связанные некоторой
общей целью, то есть позволяет говорить о
стадиях нотариальной деятельности или
стадиях нотариального процесса.
--------------------------------
<*> См.: Лазарев В.В.
Указ. соч. С. 426.
ССЫЛКИ НА ПРАВОВЫЕ АКТЫ
"ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ
ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ПЕРВАЯ)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ
(принят ГД ФС РФ 21.10.1994)
"ОСНОВЫ
ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ О
НОТАРИАТЕ"
(утв. ВС РФ 11.02.1993 N
4462-1)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ Пленума Верховного
Суда РФ от 10.10.2003 N 5
"О ПРИМЕНЕНИИ СУДАМИ
ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ ОБЩЕПРИЗНАННЫХ ПРИНЦИПОВ
И НОРМ МЕЖДУНАРОДНОГО ПРАВА И
МЕЖДУНАРОДНЫХ ДОГОВОРОВ РОССИЙСКОЙ
ФЕДЕРАЦИИ"
Современное право, 2005, N 6
