К вопросу о возможности доверительного управления ценными бумагами
ЦЕННЫМИ БУМАГАМИ
Т.В. АНИСИМОВА
Ценные
бумаги - очень специфичный и непростой
объект доверительного управления. На наш
взгляд, доверительное управление ценными
бумагами требует особой системы
регулирования, учитывающей все особенности
этого объекта. Наличие целой массы
противоречий в регулирующем
законодательстве, разбросанность норм,
регламентирующих доверительное управление
ценными бумагами, по отдельным законам и
подзаконным актам, их расплывчатость и
неопределенность неизбежно порождают
сложности в практическом применении
института доверительного управления
ценными бумагами, вплоть до того, что
ставится под сомнение сама возможность его
существования. Все эти вопросы требуют
подробного изучения, с тем чтобы на базе
проведенных исследований, обобщения уже
имеющейся практики найти новые подходы к
решению проблемы доверительного
управления ценными бумагами.
Ст. 1013 ГК
РФ относит к числу объектов доверительного
управления ценные бумаги и права,
удостоверенные бездокументарными ценными
бумагами. При изучении иных законов и
подзаконных нормативно-правовых актов,
регулирующих доверительное управление
ценными бумагами, обращает на себя внимание
следующая особенность: они называют в
качестве объектов доверительного
управления ценные бумаги и ничего не
упоминают об управлении правами,
удостоверенными бездокументарными ценными
бумагами <*>.
--------------------------------
<*> См., например: Федеральный закон "О
рынке ценных бумаг" от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ //
Собрание законодательства РФ. 1996. N 17. Ст. 1918;
Положение о доверительном управлении
ценными бумагами и средствами
инвестирования в ценные бумаги,
утвержденное Постановлением ФКЦБ России от
17 октября 1997 г. N 37 // Экономика и жизнь. 1997. N 48;
Инструкция N 63 "О порядке осуществления
операций доверительного управления и
бухгалтерском учете этих операций
кредитными организациями Российской
Федерации", утв. Приказом ЦБР от 2 июля 1997 г. N
02-287 // Вестник Банка России. 1997. N 43 и
др.
Вопрос о возможности ценных бумаг
выступать в качестве объекта
доверительного управления представляется
нам актуальным в свете имеющих место
высказываний о том, что ценные бумаги не
могут быть объектом доверительного
управления в силу того, что не являются
имуществом, в то время как глава 53 ГК
говорит о доверительном управлении именно
имуществом. Надо полагать, что при этом
имеются в виду ценные бумаги в
бездокументарной форме, на чем мы
остановимся ниже.
В первую очередь, на
наш взгляд, следует затронуть вопросы,
которые представляются нам важными для
понимания ценной бумаги как объекта
доверительного управления: это вопросы об
определении объекта правоотношения и
ценной бумаги.
Вопрос о понятии и
классификации объектов в науке
гражданского права был и остается спорным.
Вместе с тем практически все определения
сходятся в том, что объекты гражданских
правоотношений - это то, по поводу чего
возникает гражданское правоотношение, на
что направлены права и обязанности его
субъектов <*>. Г.Ф. Шершеневич определял
объект права как все то, что может служить
средством осуществления интереса: вещи, т.е.
предметы материального мира; действия
других лиц, состоящие в передаче вещи, в
личных услугах, в приложении своей рабочей
силы. Вещи и чужие действия составляют
экономические блага, запас которых,
находящийся в обладании известного лица,
называется имуществом с экономической
точки зрения. С юридической точки зрения
под имуществом понимается совокупность
имущественных, т.е. подлежащих денежной
оценке, юридических отношений, в которых
находится известное лицо <**>. Необходимо
заметить, что термин "имущество"
применяется в различных значениях: от вещей
или их совокупности в самом узком смысле до
вещей, имущественных прав и имущественных
обязанностей в самом широком. Ст. 128 ГК,
говоря об объектах гражданских прав,
называет в числе прочих объектов ценные
бумаги, относя их к разряду вещей, причем
особой разновидности, о чем
свидетельствует их специальное выделение;
иное имущество и имущественные права. При
этом не вызывает сомнения, что, относя
ценные бумаги к разряду вещей, законодатель
исходил из традиционного классического
понимания ценной бумаги, которое нашло свое
закрепление в ст. 142 ГК РФ. Согласно этому
определению ценной бумагой является
документ, удостоверяющий с соблюдением
установленной формы и обязательных
реквизитов имущественные права,
осуществление или передача которых
возможна только при его предъявлении. Как
документ ценная бумага неразрывно связана
с закрепленными в ней имущественными
правами, как вещными, так и
обязательственными.
--------------------------------
<*> См., например:
Комментарий к Гражданскому кодексу
Российской Федерации, части первой / Отв.
ред. О.Н. Садиков. М.: Юридическая фирма
КОНТРАКТ; ИНФРА-М, 1997. С. 173; Комментарий
части первой Гражданского кодекса
Российской Федерации. М.: Фирма "СПАРК", 1995. С.
203.
<**> Шершеневич Г.Ф. Учебник
русского гражданского права (по изданию 1907
г.). М., 1995. С. 94 - 95.
Вместе с тем имеют право
на существование и существуют ценные
бумаги в бездокументарной форме.
Бездокументарные ценные бумаги признаны во
всем мире и в российском законодательстве.
ГК, посвятив этому виду ценных бумаг
отдельную статью - 149, определяет их как
способ фиксации закрепляемых ценной
бумагой (именной или ордерной) прав. При
этом ГК оставляет вне рассмотрения вопрос о
фиксации права собственности на
бездокументарную ценную бумагу. В то же
время ГК устанавливает, что к
бездокументарным ценным бумагам
применяются правила, установленные для
ценных бумаг, если иное не вытекает из
особенностей фиксации.
Следует
заметить, что существует и другой подход к
определению ценной бумаги, закрепленный в
ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных
бумаг". Давая определение эмиссионной
ценной бумаги, Закон "О рынке ценных бумаг"
говорит, что это любая ценная бумага, в том
числе бездокументарная, таким образом не
проводя существенного различия в
зависимости от формы выпуска ценных бумаг.
И именно поэтому Закон не упоминает об
управлении имущественными правами,
закрепленными бездокументарной ценной
бумагой. Налицо противоречие между ГК и
Законом "О рынке ценных бумаг". Но где же
истина?
Главное отличие документарной
ценной бумаги от бездокументарной - это
отсутствие документа, т.е. материального
объекта с зафиксированной на нем
информацией в виде текста, звукозаписи или
изображения, предназначенного для передачи
во времени и пространстве в целях хранения
и общественного использования <*>. Закон
"О рынке ценных бумаг" видит это отличие
лишь в способе фиксации прав владельца
ценных бумаг, на основании которого он
устанавливается.
--------------------------------
<*> См.: Федеральный закон "Об
обязательном экземпляре документов" от 29
декабря 1994 г. N 77-ФЗ // СЗ РФ. 1995. N 1. Ст.
1.
Исторически присущая ценной бумаге
документарная форма придает ей только
внешние признаки вещи, не меняя ее
содержания. Бездокументарная же ценная
бумага не имеет внешних признаков вещи, но
имеет то же самое содержание. Нельзя не
признать существования права
собственности на бездокументарную ценную
бумагу, хотя оно и носит условный характер.
Собственник бездокументарной ценной
бумаги относительно внешнего мира
находится в том же положении, что и
собственник "классической" ценной бумаги.
Но порядок реализации прав все же
отличается. Если при передаче
документарной ценной бумаги достаточно
предъявления ее самой как документа, то в
случае с бездокументарной ценной бумагой
необходимо обращение к лицу, которое
официально совершает записи прав.
Следовательно, говоря о передаче в
доверительное управление бездокументарных
ценных бумаг, мы говорим все-таки о передаче
имущественных прав, а не самой ценной
бумаги. Для ценной бумаги как объекта
доверительного управления существенное
значение имеет не ее вещественный характер,
а то, что она выражает определенные права и
в установленном порядке их фиксирует.
Управление как бы отрывается от
собственности. Мы бы даже сказали, что и в
случае передачи в доверительное управление
ценных бумаг в документарной форме
управление осуществляется все равно
заключенными в ней имущественными правами.
Именно заключенные в ценной бумаге права
определяют для той или иной ценной бумаги
возможность быть объектом доверительного
управления. Все было бы так, если бы
правоотношение доверительного управления
не вплетало в себя некоторые вещно-правовые
элементы. Кроме того, нельзя не заметить,
что воплощенный в самой ценной бумаге
дуализм вещного и обязательственного прав
в любом случае порождает определенные
противоречия, которые также имеют место и
при доверительном управлении. В отношении
по доверительному управлению они выступают
на первый план в случаях передачи ценной
бумаги в доверительное управление, а также
при применении доверительным управляющим
способов защиты прав на имущество,
находящееся в доверительном управлении,
прежде всего, использование
виндикационного и негаторного исков. С
точки зрения использования инструментария
вещного права эти моменты являются трудно
разрешимыми применительно к ценной бумаге
в бездокументарной форме, поскольку Закон
говорит все же о передаче вещи, чего в
случае с бездокументарной ценной бумагой
не происходит. С другой стороны,
неприменима для отношений доверительного
управления свойственная
обязательственному праву уступка
требования, без оформления которой
учредителем управления в пользу
доверительного управляющего не может быть
произведена запись в реестре владельцев
именных ценных бумаг <*>. Такой подход
противоречит самой природе доверительного
управления, ибо одним из основных моментов
его является то, что доверительное
управление не влечет за собой перехода
права собственности к доверительному
управляющему. Все эти противоречия требуют
своего разрешения, а связанные с ними
вопросы - поиска новых подходов в правовом
регулировании. Но до той поры, пока эти
противоречия не найдут должного
разрешения, нам представляется, что, говоря
об объектах доверительного управления на
рынке ценных бумаг, следует говорить
отдельно об управлении "классическими"
ценными бумагами, оформленными с
использованием бумажного носителя, и
управлении имущественными правами,
закрепленными бездокументарными ценными
бумагами.
--------------------------------
<*>
См.: Инструкция ЦБР N 63.
Осуществляющие
регулирование рынка ценных бумаг органы -
ЦБ, ФКЦБ, Минфин - в "Докладе о
концептуальных подходах к месту и роли
депозитарной деятельности на современном
рынке ценных бумаг" от 1 июля 1997 г. N 01-04/804,
ДВ-4117 и 05-1-01 <*> предложили рассматривать
бумажный документ и "бездокументарную
форму" как два возможных способа фиксации
прав из ценной бумаги, что дает возможность
ценной бумаге в любой форме быть
имуществом, вещью. Такой подход характерен
для англо-американской системы права, где в
качестве объектов права собственности
рассматриваются сами права. Его принятие
нашей правовой системой означало бы
необходимость пересмотра многих
традиционно сформировавшихся правовых
понятий и институтов. Вне всякого сомнения,
предложенный подход является спорным и
вызывает массу иных вопросов, однако авторы
документа, не претендуя на
безапелляционность изложенного ими
подхода, совершенно справедливо отметили
необходимость доработки юридического
инструментария ценных бумаг, а
предложенный ими документ должен был стать
отправной точкой для такой доработки. С тех
пор прошел уже не один год, однако вопрос не
потерял своей злободневности. Этот вопрос
тем более актуален, что научно-технический
прогресс, развивающаяся в новом ключе
отечественная экономика выдвигают свои
требования. Им необходимо упрощение
механизма оборотоспособности, и к этому
нельзя не прислушаться. Доработка
инструментария ценных бумаг в
рассматриваемом нами направлении снимет и
многие существующие на данном этапе
проблемы, связанные с доверительным
управлением этим непростым объектом.
--------------------------------
<*> Вестник Банка
России. 1997. N 47.
Оборотоспособность, т.е.
возможность свободного обращения,
возможность свободно распоряжаться, должна
быть присуща объектам доверительного
управления, как и любым объектам
гражданских правоотношений. Они не должны
быть изъяты из оборота и ограничены в
обороте. Учитывая сложившуюся практику
обращения ценных бумаг, нельзя отрицать тот
факт, что ценные бумаги отвечают этим
требованиям вне зависимости от их формы.
Вся история возникновения и развития рынка
ценных бумаг - это история все более
широкого превращения отношений между
кредиторами и должниками в
"оборотоспособное" имущество. В последние
десятилетия на мировом финансовом рынке
весьма распространена тенденция,
получившая название "секьюритизации", суть
которой состоит в превращении обычных
обязательств должника к кредитору в
имущество, в наделении этих обязательств
повышенной оборотоспособностью, помещении
их в готовую инфраструктуру фондового
рынка и становлении финансовых отношений в
экономике более мобильными, а самой
экономики - более гибкой и эффективной
<*>.
--------------------------------
<*> См.:
Доклад ЦБ России, ФКЦБ России, Минфина
России от 1 июля 1997 г. N 01-04/804, ДВ-4117 и
05-1-01.
При определении объекта
доверительного управления следует также
учитывать возможность его обособления,
необходимость которой предусмотрена
законом (ст. 1018 ГК). Многие авторы отмечают,
что передаче в доверительное управление
подлежит только
индивидуально-определенное имущество,
базируя свои утверждения на том, что только
индивидуально-определенное имущество дает
возможность обособления, сохранения на
него права собственности у учредителя
управления и возврата его собственнику при
прекращении доверительного управления
<*>. Именные и ордерные ценные бумаги
относятся к индивидуально-определенному
имуществу, ценные же бумаги на предъявителя
скорее тяготеют к имуществу, определяемому
родовыми признаками, что отнюдь не
исключает их возможности выступать в
качестве объектов доверительного
управления. При этом все-таки нельзя не
отметить сложность обособления, которая
возникает при передаче такой бумаги в
доверительное управление. Однако запрета
на передачу в доверительное управление
вещей, определенных родовыми признаками,
нет. На наш взгляд, возможность передавать в
доверительное управление вещи,
определенные родовыми признаками, тесно
связана с целью учреждения доверительного
управления.
--------------------------------
<*>
См., например: Дозорцев В.А. Доверительное
управление // Вестник ВАС РФ. 1996. N 12. С. 120;
Комментарий к Гражданскому кодексу
Российской Федерации, части второй / Отв.
ред. О.Н. Садиков. М.: Юридическая фирма
КОНТРАКТ; ИНФРА-М-НОРМА, 1997. С.
436.
Конструкция доверительного
управления, представленная в ГК,
действительно, в первую очередь
ориентирована на доверительное управление
индивидуально-определенным
