Доверительное управление имуществом. комментарий законодательства(л.ю. михеева)
существенного значения <4>.
--------------------------------
<1> Гражданское и
торговое право капиталистических
государств. М., 1993. С. 236.
<2>
Гражданское и торговое право
капиталистических государств. М., 1980. С.
140.
<3> Гражданско - правовое
регулирование банковской деятельности.
Учебное пособие / Под ред. Е.А. Суханова. М.,
1994. С. 81.
<4> В дальнейшем в работе, в
том числе при рассмотрении доверительного
управления в праве России, для обозначения
выгодоприобретателя мы будем употреблять
термин "бенефициант".
Основанием
возникновения отношений по доверительной
собственности по общему правилу является
односторонний акт учредителя. Таким актом,
например, является завещание, в котором
назначен его "исполнитель". "Исполнитель"
является доверительным собственником
имущества наследодателя после его смерти
<*>.
--------------------------------
<*>
Английское право различает "исполнителя"
завещания и управляющего наследством (так
называемый "ликвидатор" наследства). Во
втором случае только после исполнения
последним функций по управлению возникнет
доверительная собственность. Таким
образом, "ликвидатор" обязан вначале
распределить имущество умершего, а затем
передать его в траст в интересах наследника
(наследников). Доверительными
собственниками станут другие лица. См.:
Дженкс Э. Указ. соч. С. 330.
Односторонний
акт встречается и в других, помимо
наследования, ситуациях, например при
необходимости установления доверительной
собственности в интересах
несовершеннолетнего лица (предполагая
оплату расходов на его обучение и пр.).
Наименование такого акта должно отражать
его особенности (в указанном примере: "John
Smith"s Children"s Settlement" - родительский акт
установления доверительной собственности,
в которой бенефициантами являются
несовершеннолетние <*>). Тем не менее, для
того чтобы у доверительного собственника
возникли соответствующие обязанности,
одного акта об учреждении траста
недостаточно. Он должен так или иначе
проявить свое согласие на управление
имуществом. Как отмечалось выше,
доверительная собственность - это
"добровольно принятое на себя
обязательство".
--------------------------------
<*> Практическое руководство по трасту
(Coopers & Lybrand chartered accountants). М., 1995. С.
15.
Основанием возникновения траста также
может быть договор учредителя с
доверительным собственником или указание
закона. В последнем случае возникает так
называемый "конструктивный" траст. Это
доверительная собственность, возникшая в
силу закона в связи с тем, что во владении
или управлении одного лица при
определенных обстоятельствах оказалось
имущество другого. Так, например, опекун и
подопечный, адвокат и клиент, агент и
принципал являются, согласно английскому
праву, доверительным собственником и
бенефициантом. В случаях, когда после
реализации заложенного имущества при
ипотеке остаются излишне полученные
залогодержателем суммы, в их отношении у
него также возникает конструктивный траст.
Конструктивная доверительная
собственность возникает также в ситуации,
когда после окончательного исполнения
доверительным собственником его
обязанностей остался излишек имущества, не
подлежащий передаче бенефициантам. Такой
излишек переходит в конструктивный траст в
пользу учредителя первоначального траста
или управляющих его наследством, а при их
смерти - в пользу государства <*>. Во всех
указанных случаях конструктивный траст
выступает как средство защиты от
возможного неосновательного обогащения.
--------------------------------
<*> Дженкс Э. Указ.
соч. С. 327.
В правоотношениях траста
интересна прежде всего фигура
доверительного собственника. Им может быть
любое совершеннолетнее, право- и
дееспособное лицо или корпорация.
Доверительным собственником может
объявить себя и сам собственник имущества
(учредитель), но в таком случае он не может
стать одновременно и бенефициантом. В
настоящее время предпочтение отдается
передаче имущества в траст юридическим
лицам. "Правовая политика решительно
направлена против оставления
доверительной собственности в руках одного
лица, если последнее не является
корпорацией" <*>. Этот факт
свидетельствует о стремлении обеспечить
полноценную правовую защиту бенефицианта,
поскольку возложение ответственности на
корпорацию значительно эффективнее.
--------------------------------
<*> Дженкс Э. Указ.
соч. С. 319.
Значительные затруднения
вызывает характеристика действий по
управлению имуществом. По указанию Э.
Дженкса, "добросовестно принятое на себя
обязательство... - это обязательство
действовать в интересах другого как в
интересах самого себя, другими словами,
доверительная собственность - это
применение правила морали" <*>. И все же
обязанность действовать "как в интересах
самого себя" не полностью совпадает с
кругом действий, которые можно совершать в
своих интересах. Так, для доверительного
собственника недопустим риск в отношении
доверенного ему имущества, недопустимы
благотворительные пожертвования
доверительной собственностью, недопустимо
и ее уничтожение.
--------------------------------
<*> Дженкс Э. Указ. соч. С. 322.
Границы
возможностей доверительного собственника
обозначены не только законом или правилами
судебных решений, но и содержанием акта об
учреждении траста. "Каждое его (акта) слово
имеет обязательное значение для
доверительного собственника, кроме,
конечно, статей, предписывающих ему
незаконные действия или ставящих себе
незаконную цель. (И) только поскольку акт
умалчивает о том или ином вопросе,
применяются правила, установленные судом"
<*>.
--------------------------------
<*> Дженкс
Э. Указ. соч. С. 323.
Доверительный
собственник должен проявлять заботливость
в отношении имущества. Однако определить
достаточно четко необходимую степень этой
заботливости весьма затруднительно.
Сущность этой обязанности можно
проиллюстрировать на примере мнения суда о
действиях доверительных собственников,
обладающих контрольным пакетом акций
частной компании (судебное дело "Re Lucking"s Will
Trust" <*>): "Если они (доверенные лица)
бездельничают и позволяют компании
работать под управлением акционера,
владеющего меньшим количеством акций, и
получают информации не более, чем имеют
право получать обычные акционеры, то они
делают это на свой собственный страх и риск,
и им некого будет обвинить, если дела пойдут
плохо". Таким образом, доверительный
собственник, получивший имущество, обязан
быть чрезвычайно предусмотрительным, чего
может себе позволить не делать обычный
собственник.
--------------------------------
<*>
Практическое руководство по трасту (Coopers &
Lybrand chartered accountants). М., 1995. С. 23.
Содержание
действий trustee в основном составляет
обязанность заботиться о сохранности
имущества. По получении имущества
доверительный собственник обязан
предпринять меры по "превращению всей
собственности в наиболее надежную и
простую форму" <*>. Так, например,
необходимо предъявить к взысканию
требования, входящие в состав имущества,
реализовать невыгодное, малодоходное
имущество и, наоборот, приобрести на эти
средства имущество более прибыльное.
--------------------------------
<*> Дженкс Э. Указ.
соч. С. 324.
По общему правилу доверительный
собственник не должен распоряжаться
имуществом, если только это прямо не
предусмотрено учредительным актом.
Деятельность доверительного собственника
является безвозмездной, если иное не
указано в учредительном акте. Более того,
какие-либо даже косвенные выгоды от
обладания доверительной собственностью
для trustee недопустимы, однако он имеет право
как минимум на возмещение фактически
понесенных в связи с управлением
расходов.
Положение доверительного
собственника характеризуют также нормы об
ответственности. По мнению Э. Дженкса, "из
всех добровольных (безвозмездных)
обязательств наиболее строго английский
закон охраняет обязательства, возникающие
из управления доверительной
собственностью" <*>. Действительно,
нарушение доверительным собственником его
обязанностей влечет за собой иногда даже
тюремное заключение. Ответственность trustee
характеризуется следующими
особенностями:
--------------------------------
<*> Дженкс Э. Указ. соч. С. 328.
а) на
требования к доверительному собственнику,
основанные на его обманных действиях, не
распространяется исковая давность;
б)
указанные требования не погашаются и после
обращения взыскания на имущество trustee при
недостаточности имущества;
в) в тех
случаях, когда доверительных собственников
несколько, тот из них, который невиновен в
нарушении обязательств, отвечает тем не
менее за действия остальных, если проявил
при этом "небрежность";
г) при
недостаточности имущества доверительного
собственника для удовлетворения указанных
требований бенефициантов взыскание может
быть обращено на имущество, переданное в
траст, или доходы от него. Это так
называемое "преследование доверительной
собственности".
Доверительная
собственность "преследуется" даже при
переходе к другим собственникам. Таким
образом, у бенефицианта есть возможность
обратиться даже к добросовестным
приобретателям доверительной
собственности, чего не может сделать
собственник "общего права".
"Преследование"... - это одна из наиболее
важных привилегий доверительной
собственности, строго устанавливающая ее
характер собственности, а не просто
обязательственного права требования..."
<*>. Иными словами, траст и в современном
его виде можно сопоставить с вещным правом
в том понимании, в каком оно существует в
романо - германских правовых системах.
--------------------------------
<*> Дженкс Э. Указ.
соч. С. 329.
Бенефициант. Как отмечалось,
бенефициантов может быть несколько, причем
число их не ограничено. В том случае если
бенефицианты названы поименно или могут
быть определены индивидуально, такая
доверительная собственность называется
частной. Если же состав бенефициантов не
определен и указан как некий круг лиц
(учащиеся школы и т.п.), то возникает так
называемая "общественная", или
"благотворительная" <*> доверительная
собственность, именуемая также публичным
трастом. "Общественная" доверительная
собственность, во-первых, находится не
только под контролем суда (как, впрочем, и
частный траст, в судьбу которого может
вмешаться судебное решение), но и под
контролем специальных надзорных органов
("уполномоченных по благотворительности").
Во-вторых, в отличие от частного траста,
публичный траст не ограничен сроком.
--------------------------------
<*> Дженкс Э. Указ.
соч. С. 320.
Проведенный анализ
правоотношений доверительной
собственности позволяет сделать некоторые
выводы об особенностях данного правового
института, которые во многом видятся с
позиций континентального права.
1.
Приобретатель имущества (trustee) в силу
учредительного акта использует его не так,
как это дозволено любому собственнику
(собственнику общего права), а в
соответствии с определенной целью,
указанной учредителем (либо свободно, но с
обязательной выгодой для бенефицианта).
Trustee не может пользоваться имуществом (в
части использования его по назначению), не
может также уничтожить его физически.
2.
Учредитель траста раз и навсегда
утрачивает право собственности на
имущество.
3. Закрепление за имуществом
статуса доверительной собственности имеет
стабильный, устойчивый характер. Этот
статус существует, покуда не прекратится
траст, даже при изменении состава и формы
имущества.
4. Траст не является
фидуциарным, лично - доверительным
правоотношением (в том смысле, в котором оно
понимается в континентальном праве).
Само название (fiduciary ownership), а также
некоторые высказывания Э. Дженкса (у
доверительного собственника "фидуциарные
функции" <*>, "бенефицианты имеют право
рассчитывать на личные качества
доверительного собственника..." <**>)
указывают на высокую степень доверия к trustee
- это лицо, которое призвано относиться к
имуществу заботливее самого собственника.
Но справедливо ли утверждать о наличии
лично - доверительного характера, присущего
именно правоотношению?
--------------------------------
<*> Дженкс Э. Указ.
соч. С. 327.
<**> Там же. С. 326.
Решить
этот вопрос возможно путем сравнения
траста с обязательством из договора
поручения (mandatum), который традиционно
считается фидуциарной сделкой. Этот
договор происходит "из общественного долга
и дружбы" <*>, что влечет за собой его
безвозмездность, обязанность исполнить
порученное лично, а также прекращение
договора односторонним отказом или смертью
одной из сторон.
--------------------------------
<*> Новицкий И.Б. Римское право. М., 1994. С.
192.
Как указывалось, учреждение
доверительной собственности основано на
доверии, а деятельность trustee предполагается
безвозмездной. Доверительный собственник
не может по общему правилу перепоручить
исполнение своих обязанностей другому
лицу. Однако прекращение траста в
одностороннем порядке, как со стороны
доверительного собственника, так и со
стороны бенефицианта, практически
невозможно - прежде всего по причине
длительности существования траста. Как
правило, публичный траст учреждается на
неопределенный срок, а частный траст - на
срок жизни бенефицианта или иной
продолжительный промежуток времени. Кроме
того, ни бенефициант ни доверительный
собственник не вправе без достаточных
оснований (как это имеет место в договоре
поручения) прекратить правоотношения,
которые созданы другим лицом - учредителем
траста. Все это указывает на отсутствие в
отношениях траста фидуциарного
характера.
Итак, континентальным
системам права, безусловно, чужда
конструкция доверительной собственности.
По мнению Р. Давида, с точки зрения
французского права управление имуществом в
чужих интересах выглядит как обыкновенное
представительство, доверенность <*>.
--------------------------------
<*> Давид Р.
Основные правовые системы современности.
М., 1988. С. 294.
Разгадка этого феномена
кроется в англосаксонском понимании права
собственности. Феодальные традиции
разделения прав на одну вещь между разными
лицами нашли свое выражение и на почве
отношений собственности в новой и новейшей
истории Англии. Если на континенте
действует принцип принадлежности вещи на
праве собственности только одному лицу, то
в англосаксонской системе "тот же принцип
выражен менее отчетливо" <*> либо не
признается вовсе. "Здесь сохраняются следы
плюрализма прав собственности, который
свыше семи веков определял господствующую
в средневековой Западной Европе модель
разделенного права собственности" <**>.
--------------------------------
<*> Рубанов А.А.
Эволюция права собственности в основных
странах Запада: тенденции
