Эмиссия первичного выпуска акций
Н.В. ЛЮБАРСКАЯ
Любарская Наталия
Витальевна
Специалист в области
финансового и корпоративного права.
Родилась в 1974 г. в г. Тюмени. В 1996 г. окончила
юридический факультет Тюменского
государственного университета. С 1996 по 1999 г.
работала в Департаменте инвестиций, ценных
бумаг и денежного обращения Администрации
Тюменской области. С 1999 г. - главный
специалист отдела по работе с акционерными
обществами и профессиональными
участниками рынка ценных бумаг Комитета по
управлению государственным имуществом
Тюменской области. Соискатель Российской
Академии правосудия.
Как известно,
главной особенностью акционерного
общества, которая выделяет его из ряда
других юридических лиц, является эмиссия
ценных бумаг - акций в процессе создания
общества. Выпуск акций, в том числе и
первичный (первый по счету в акционерном
обществе), требует государственной
регистрации. По данным Московского
регионального отделения Федеральной
комиссии по рынку ценных бумаг, в России на
сегодняшний день работает около 436 тысяч
акционерных обществ; три четверти из них не
зарегистрировали первичные выпуски своих
акций <*>. В соответствии с
законодательством России оборот таких
акций является незаконным. Стоит ли
говорить, что на развитии рынка ценных
бумаг подобная ситуация сказывается не
самым благоприятным образом и поэтому
требует всестороннего анализа, главным
образом правовых норм, которым подчиняется
эмиссия первичного выпуска акций.
--------------------------------
<*> Коммерсант. 2001. 20
июля. С. 4.
Эмиссия первичного выпуска
акций должна соответствовать нормам,
содержащимся в нескольких федеральных
законах, в частности ГК РФ, Законах "Об
акционерных обществах" и "О рынке ценных
бумаг", а также в Постановлениях
Правительства РФ и Федеральной комиссии по
рынку ценных бумаг (ФКЦБ РФ).
Государственная регистрация акционерных
обществ осуществляется по общим правилам,
равно применимым ко всем юридическим лицам
в соответствии с Положением о порядке
государственной регистрации субъектов
предпринимательской деятельности,
утвержденным Указом Президента РФ от 8 июля
1994 г. N 1482 <*>. С 1 июля 2002 г. вступит в
действие Закон N 129-ФЗ от 8 августа 2001 г. "О
государственной регистрации юридических
лиц" <**>, но в нем также не содержится
каких-либо специальных норм относительно
порядка регистрации акционерных обществ.
Нужно учесть, однако, что существует особый
порядок регистрации предприятий, созданных
в порядке приватизации, кредитных
организаций и предприятий с иностранными
инвестициями, поэтому положения и выводы
данной статьи к указанным организациям не
относятся.
--------------------------------
<*>
СЗ РФ. 1994. N 11. Ст. 1194.
<**> СЗ РФ. 2001. N 33.
Ст. 3431.
По определению акционерным
обществом является коммерческая
организация, уставный капитал которой
разделен на определенное число акций,
удостоверяющих обязательственные права
участников общества (акционеров) по
отношению к обществу (ст. 2 Закона N 208-ФЗ от 26
декабря 1995 г. "Об акционерных обществах").
При этом в соответствии со ст. 8 Закона
акционерное общество считается созданным с
момента его государственной регистрации; с
этого же момента возникают и его акции как
необходимый по определению атрибут. Однако
до государственной регистрации выпуска
размещение и обращение акций не
допускается.
Впервые обязательность
регистрации выпусков акций была
установлена Постановлением Правительства
РСФСР N 78 "Об утверждении Положения о
выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых
биржах в РСФСР" (вступило в законную силу с 1
января 1992 г.). В соответствии с пп. 6 и 8
данного Положения акции допускались к
выпуску и обращению только на основании
государственной регистрации в
Министерстве экономики и финансов. С 25
апреля 1996 г., со дня официального
опубликования Закона N 39-ФЗ от 22 апреля 1996 г.
"О рынке ценных бумаг", эмиссия, в том числе
первичного выпуска, должна осуществляться
в соответствии с процедурой, включающей
следующие этапы (ст. 19):
принятие
эмитентом решения об их выпуске;
регистрация выпуска акций;
изготовление сертификатов для
документарной формы акций;
размещение
акций;
регистрация отчетов об итогах
выпуска.
Если размещение акций
осуществляется среди неограниченного
круга владельцев или заранее известного
круга лиц с числом выше 500, а также когда
общий объем эмиссии превышает 50 тысяч
минимальных размеров оплаты труда,
процедура эмиссии сопровождается
регистрацией проспекта эмиссии. При этом
данная процедура эмиссии дополняется
следующими этапами:
подготовка
проспекта эмиссии;
раскрытие всей
информации, содержащейся в проспекте
эмиссии;
раскрытие всей информации,
содержащейся в отчете об итогах выпуска.
При этом все этапы должны осуществляться в
строгой последовательности. В соответствии
со ст. 18 и 24 Закона "О рынке ценных бумаг"
эмитент имеет право начинать размещение
выпускаемых им эмиссионных ценных бумаг
только после регистрации их выпуска. Однако
фактическое размещение первичного выпуска
акций осуществляется до его
государственной регистрации. Так, в
соответствии с п. 2 ст. 25 Закона "Об
акционерных обществах" при учреждении
общества все акции должны быть размещены
среди его учредителей. Согласно ст. 2 Закона
"О рынке ценных бумаг" под размещением
ценных бумаг понимается отчуждение их
эмитентом первым владельцам путем
заключения гражданско - правовых сделок.
Поэтому датой размещения акций при
учреждении общества будет считаться дата
его государственной регистрации, так как
именно с этого момента акционерное
общество считается созданным (ст. 8 Закона
"Об акционерных обществах").
Государственная регистрация выпусков
акций, и первичного в том числе,
осуществляется Федеральной комиссией по
рынку ценных бумаг, ее региональными
отделениями и уполномоченными органами в
соответствии с Законом "О рынке ценных
бумаг", стандартами эмиссии акций при
учреждении акционерных обществ,
дополнительных акций, облигаций и их
проспектов эмиссии, утвержденными
Постановлением ФКЦБ РФ от 17 сентября 1996 г. N
19 <*> (далее - Стандарты), и другими
нормативными документами ФКЦБ РФ.
Стандартами предусмотрено, что документы
на государственную регистрацию выпуска
акций, распределенных среди учредителей
акционерного общества при его учреждении,
должны быть представлены в регистрирующий
орган не позднее одного месяца с даты
государственной регистрации акционерного
общества (п. 10.8). Т.е. к моменту регистрации
первичного выпуска акций акционерное
общество уже создано, а его акции размещены
среди акционеров, что противоречит ст. 18 и 24
Закона "О рынке ценных бумаг".
--------------------------------
<*> Вестник ФКЦБ РФ.
1996. N 4; 1998. N 10.
В соответствии с этим
Законом и Положением о порядке
приостановления эмиссии и признания
выпуска ценных бумаг недействительным
(утвержденным Постановлением ФКЦБ РФ от 31
декабря 1997 г. N 45 <*>) нарушения
законодательства, допущенные при эмиссии
акций, могут привести к недействительности
выпуска акций. Общим последствием этого
(как для первичного выпуска акций, так и для
последующих) является аннулирование
государственной регистрации выпуска акций,
а также аннулирование самих акций (п. 6.1
Положения о порядке приостановления
эмиссии и признании выпуска ценных бумаг
недействительным). Признание выпуска
ценных бумаг недействительным влечет
изъятие из обращения ценных бумаг данного
выпуска и возвращение владельцам таких
ценных бумаг денежных средств (другого
имущества), полученных эмитентом в счет
оплаты акций (п. 6.11 указанного Положения).
Однако, если при аннулировании
дополнительных выпусков акций размер
уставного капитала уменьшается, то при
аннулировании первичного выпуска (тем
более при отсутствии последующих выпусков)
встает вопрос о существовании самого
акционерного общества, так как без акций,
акционеров и соответственно легитимных
органов управления существование
акционерного общества невозможно в
принципе. Поэтому при рассмотрении иска о
признании первичного выпуска акций
недействительным следует одновременно
решать вопрос о ликвидации акционерного
общества.
--------------------------------
<*>
Вестник ФКЦБ РФ. 1998. N 1.
Более сложным
представляется вопрос о возможности
существования акционерных обществ, где
присутствует несколько выпусков акций и
первичный признается судом
недействительным. Если в ходе эмиссии
первичного выпуска акций были допущены
нарушения законодательства РФ, значит, и
акционерное общество было создано
незаконно. Следовательно, в данном случае
суд должен принимать решение о ликвидации
незаконно созданного акционерного
общества. Таким образом, необходимым
следствием недействительности первичного
выпуска акций общества является ликвидация
общества.
Несогласованность правовых
норм можно проиллюстрировать также на
следующем примере. В соответствии с п. 1.7
Положения о порядке приостановления
эмиссии и признания выпуска ценных бумаг
недействительным любой выпуск акций, в том
числе и первичный, может быть признан
недействительным только в судебном порядке
после регистрации отчета об итогах выпуска
этих ценных бумаг. Ст. 13 Закона "О защите
прав и законных интересов инвесторов на
рынке ценных бумаг" N 46-ФЗ от 5 марта 1999 г.
<*> установлен сокращенный срок исковой
давности по делам о признании выпуска
ценных бумаг недействительным - один год с
даты начала размещения ценных бумаг. Данная
норма применяется к искам, предъявленным
после вступления этого Закона в силу, т.е. с
11 марта 1999 г. (с даты его официального
опубликования). К искам, предъявленным до
этой даты, применялся общий трехгодичный
срок исковой давности.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1999. N 10. Ст.
1163.
Итак, выпуск акций может быть признан
судом недействительным в течение одного
года со дня размещения акций, но после
государственной регистрации отчета об
итогах выпуска. В то же время документы на
государственную регистрацию выпуска и
отчета об итогах выпуска могут быть поданы
по истечении годичного срока со дня
размещения акций первичного выпуска среди
учредителей (п. 10.18.4 Стандартов эмиссии). Как
уже упоминалось, дата размещения акций
первичного выпуска совпадает с датой
государственной регистрации общества.
Таким образом, при регистрации отчета об
итогах выпуска по истечении одного года со
дня государственной регистрации общества
такой первичный выпуск вообще не может быть
признан недействительным.
Поскольку
акционерное общество становится
правоспособным с момента его
государственной регистрации (с этого же
момента акционеры становятся
собственниками своих акций), многие
акционерные общества, создаваемые по
инициативе юридических и (или) физических
лиц, как показывает практика, пренебрегают
регистрацией первичного выпуска акций,
считая ее "лишней" процедурой. Особенно это
относится к акционерным обществам с
небольшим числом акционеров, не
настроенных на дальнейшую перепродажу
своих акций. Кроме того, обращение таких
акций запрещено законом.
Федеральным
законом "О защите прав и законных интересов
инвесторов на рынке ценных бумаг",
вступившим в силу 11 марта 1999 г., был
установлен запрет на совершение владельцем
ценных бумаг любых сделок с принадлежащими
ему ценными бумагами до их полной оплаты и
регистрации отчета об итогах их выпуска (п. 2
ст. 5). Таким образом, с 1 января 1992 г.
размещаться, т.е. переходить от общества к
первому владельцу, акции могут только после
государственной регистрации выпуска акций
(напомню, что размещение акций первичного
выпуска осуществляется до его
государственной регистрации). Что касается
обращения акций, т.е. гражданско - правовых
сделок, влекущих переход прав
собственности на ценные бумаги, опять же с 1
января 1992 г. по 11 марта 1999 г. обращаться
акции могли в том случае, если их выпуск
прошел государственную регистрацию (не
требовалось регистрации отчета об итогах
выпуска). С 11 марта 1999 г. и по сей день
владелец вправе совершать сделки с акциями
только после полной их оплаты и регистрации
отчета об итогах выпуска. В соответствии с
ГК РФ (ст. 168) сделка, не соответствующая
требованиям законодательства, ничтожна,
т.е. не влечет правовых последствий с
момента ее совершения.
Судебная
практика показывает, что при возникновении
корпоративных конфликтов в акционерном
обществе первое, что делают стороны
конфликта, - пытаются оспорить права другой
стороны на акции общества, и зачастую
небезуспешно. В Обзоре практики разрешения
споров, связанных с размещением и
обращением акций, приведенном в
информационном письме Президиума Высшего
Арбитражного Суда от 21 апреля 1998 г. N 33 <*>,
указано, что сделка по договору купли -
продажи акций, совершенная до регистрации
решения о выпуске акций, признается судом
недействительной (ничтожной). Необходимо
заметить, что указанные требования
относятся и к закрытым акционерным
обществам, поэтому при покупке акций на
вторичном рынке, которые не торгуются на
бирже, следует убедиться в том, что отчет об
итогах их выпуска зарегистрирован.
--------------------------------
<*> Вестник ВАС РФ.
1998. N 6.
Итак, создание акционерного
общества и эмиссия первичного выпуска его
акций - это фактически единый и неделимый
процесс. Законодательное деление его на два
самостоятельных процесса порождает
множество проблем на практике, например
несогласованность некоторых норм, а также
возможность существования обществ с
незарегистрированными первичными
выпусками акций. Поскольку таких
акционерных обществ большинство, следует
сделать вывод о том, что существующие нормы
неэффективны. Нужно отметить также, что
пока существует установленный порядок
регистрации первичного выпуска акций,
будут существовать акционерные общества,
первичные выпуски акций которых не прошли
государственную регистрацию.
Методы
решения данной проблемы могут быть
различными. Одним из примеров может
послужить опыт регистрации кредитных
организаций. Так, "государственная
регистрация первого выпуска акций
кредитной организации, осуществляемая при
создании кредитной организации путем ее
учреждения или реорганизации, проводится
одновременно с регистрацией кредитной
организации в форме акционерного общества"
(п. 11.6 Инструкции Банка России N 8 от 17
сентября 1996 г. "О правилах выпуска и
регистрации ценных бумаг кредитными
организациями на территории Российской
Федерации" <*>). Одновременная
государственная регистрация акционерного
общества и первичного выпуска его акций
(ФКЦБ РФ и ее региональными отделениями)
исключила бы существование "неполноценных"
акционерных обществ.
--------------------------------
<*> Вестник Банка
России. 1998. N 83.
ССЫЛКИ НА ПРАВОВЫЕ АКТЫ
"ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ
ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ПЕРВАЯ)"
от 30.11.1994 N
51-ФЗ
(принят ГД ФС РФ
21.10.1994)
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 26.12.1995 N
208-ФЗ
"ОБ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ"
