Популярно о коммерческой концессии
Н.А. ЗОРИН
Зорин Н.А., юрист фирмы
"Городисский и партнеры", аспирант
Российского государственного
гуманитарного университета.
Институт
коммерческой концессии, введенный в
современное российское гражданское
законодательство Гражданским кодексом РФ в
1996 г., до сих пор не получил широкого
признания в деловых кругах.
Тем не менее
этот способ ведения предпринимательской
деятельности позволяет пользователю
исключительных прав, принадлежащих
правообладателю (фирменного наименования,
информации, товарных знаков и т.п.), добиться
значительных коммерческих успехов. При
этом такой пользователь, как правило,
заведомо освобожден от необходимости нести
расходы, связанные с первоначальной
рекламой товаров (работ, услуг), выпускаемых
с использованием тех или иных средств
индивидуализации на рынок, так как
правообладатель уже предпринял действия по
их рыночной популяризации.
Интересной
является недавно возникшая идея, связанная
с возможностью расширения действия
известных товарных знаков, принадлежащих
каким-либо лицам - производителям продукции
одного вида, на товары, отличающиеся по
своему потребительскому назначению. Иными
словами, возник вопрос о коммерческой
целесообразности и перспективности
оформления коммерческих концессий на право
использования фирменного наименования,
коммерческих обозначений и товарных
знаков, принадлежащих какой-либо компании
(например, производящей напитки), для
использования того же комплекса
исключительных прав в отношении
производства и продажи иных материальных
благ (например, одежды или других
потребительских товаров).
Основным
мотивом для развития и обсуждения данной
идеи является то, что многие люди, регулярно
потребляющие товары, выпускаемые под тем
или иным брендом, принадлежащим
определенной компании, связывают свой
образ жизни именно с такими, конкретными
товарами. Следовательно, может возникнуть
потребительский спрос на товары иного рода
с товарным знаком или обозначениями, ранее
никогда не сочетавшимися с такими товарами,
что при грамотной маркетинговой политике
позволит создать категорию потребителей,
предпочитающих "стиль жизни от...". Так,
например, популярный товарный знак
алкогольных напитков "MARTINI" может с таким же
успехом использоваться для производства и
продажи одежды. При этом идеальным
потребителем продукции под товарным знаком
"MARTINI" будет тот, кто пользуется в жизни
продуктами, носящими именно этот товарный
знак. Не исключено, что "продвинутые"
глянцевые журналы в недалеком будущем
именно такое явление будут называть "стилем
жизни от...". Предпринимателям есть повод
задуматься!
Теперь о юридических
аспектах, связанных с понятием
коммерческой концессии в современном
праве. Синонимом понятия "коммерческая
концессия", часто употребляемого в деловой
практике, является термин "франчайзинг",
чуждый русскому языку, однако вопрос о
терминологии остается дискуссионным.
Суть коммерческой концессии
непосредственно связана с гражданскими
договорами, так как она может быть выражена
только в виде соответствующего
специфического договора, определенного ст.
1027 ГК РФ. Цель договора коммерческой
концессии - создать хозяйственный комплекс
на базе комплекса объектов исключительных
прав, принадлежащих какому-либо лицу.
Минимальными необходимыми требованиями к
договору является соблюдение его
письменной формы, наличие определения
сторон (правообладатель и пользователь),
определение объектов исключительных прав,
принадлежащих правообладателю (фирменное
наименование, коммерческое обозначение),
обязанности сторон и условия
вознаграждения правообладателя. Срок
договора не является его существенным
условием. Вознаграждение может
выплачиваться на любых условиях,
соответствующих требованиям
законодательства. Наиболее популярным
видом платежей является сочетание
фиксированной суммы, выплачиваемой
правообладателю непосредственно после
заключения договора, с периодическими
платежами ("роялти"), представляющими собой,
как правило, процент от суммы оборота
товаров, услуг и т.п.
Договоры требуют
обязательной государственной регистрации -
в противном случае они считаются
недействительными. Правообладатели -
юридические лица или предприниматели -
регистрируют их в органах, осуществивших
государственную регистрацию таких
юридических лиц и предпринимателей. Если
речь идет о зарегистрированных за рубежом
правообладателях, то договоры коммерческой
концессии, заключенные с их участием в
качестве стороны - правообладателя,
регистрируются органом,
зарегистрировавшим юридическое лицо или
индивидуального предпринимателя -
пользователя. В Москве таким органом
является Московская регистрационная
палата при правительстве Москвы.
Особыми объектами передачи по договору
коммерческой концессии являются объекты
интеллектуальной собственности: товарный
знак, знак обслуживания, наименование места
происхождения товара. Их статус обусловлен
специальным порядком государственной
регистрации договора в органах
исполнительной власти в области патентов и
товарных знаков, т.е. в Российском агентстве
по патентам и товарным знакам (Роспатенте).
В случае если такой договор,
предусматривающий передачу пользователю
прав на использование объектов
интеллектуальной собственности,
охраняемых законодательством, не
зарегистрирован Роспатентом, он считается
ничтожным.
Одним из обстоятельств,
которые препятствуют развитию института
коммерческой концессии в современной
России, является слабая нормативная база,
регулирующая правила регистрации
концессионных договоров в соответствующих
государственных органах. В настоящий
момент регистрация таких договоров
производится в Московской регистрационной
палате на основании внутренних
административных актов. Роспатент
регистрирует договоры на условиях,
изложенных в правилах регистрации
лицензионных договоров о предоставлении
права на использование товарного знака.
На практике может возникнуть вопрос о том,
каким образом регистрируются договоры
коммерческой концессии, заключаемые между
иностранными юридическими лицами в
Российской Федерации. В случае если договор
содержит положения об условиях
предоставления права на использование
товарного знака, зарегистрированного на
территории РФ, такой договор должен быть
зарегистрирован в Роспатенте в
установленном порядке на основании ст. 27
Закона РФ от 23.09.92 г. N 3520-1 "О товарных знаках,
знаках обслуживания и наименованиях мест
происхождения товаров" (с изм. от 30.12.2001 г.).
При этом договор не нужно регистрировать в
других государственных органах. В случае
если по договору коммерческой концессии
права на объекты интеллектуальной
собственности, действующие на территории
Российской Федерации, не передаются, такой
договор также не нужно регистрировать в
Роспатенте.
Гражданский кодекс РФ
предусматривает право пользователя на
заключение договоров коммерческой
субконцессии. При этом условия
субконцессии должны быть согласованы с
правообладателем или определены
непосредственно в договоре коммерческой
концессии. Важно, что в случае
недействительности или прекращения
договора концессии договоры субконцессии,
вытекающие из него, также являются
недействительными. Одной из важных
гарантий, позволяющих пользователю по
договору коммерческой субконцессии
защитить свои интересы в случае
прекращения договора коммерческой
концессии, является специальное положение
п. 3 ст. 1029 ГК РФ, предусматривающее, что в
таких случаях правообладатель по договору
коммерческой концессии вправе принять на
себя все права и обязанности пользователя
по договору коммерческой концессии.
Гражданский кодекс РФ содержит перечни
обязанностей сторон по договорам
коммерческой концессии, позволяющие по
возможности полно предусмотреть условия
передачи и использования объектов
концессии. Обобщенно можно сказать, что
обязанность правообладателя состоит в
передаче пользователю сведений и
документации, позволяющих использовать
комплекс исключительных прав в
соответствии с условиями договора.
Наиболее существенными обязанностями
пользователя являются обеспечение
соответствия качества производимых
товаров (работ, услуг) стандартам качества
правообладателя и охрана коммерческой
тайны правообладателя. Для реализации
последней обязанности стороны заключают
особые соглашения о соблюдении
конфиденциальности, хотя условия
обеспечения конфиденциальности, как
следует из положений ГК РФ, могут быть
включены непосредственно в текст
договора.
Статья 1033 ГК РФ
предусматривает условия ограничения прав
сторон по договору коммерческой концессии
во избежание приобретения тем или иным
хозяйствующим субъектом (или несколькими
совместно) доминирующего положения на
рынке. Данный вопрос относится к сфере
регулирования Закона РСФСР от 22.03.91 г. N 948-1 "О
конкуренции и ограничении
монополистической деятельности на
товарных рынках" (в ред. от 30.12.2001 г.). При этом
данная статья содержит прямое указание на
то, что ограничительные условия могут быть
признаны недействительными по требованию
антимонопольного органа или иного
заинтересованного лица с учетом состояния
соответствующего рынка и экономического
положения сторон.
Ответственность
правообладателя по предъявляемым к
пользователю требованиям по качеству
товаров (работ, услуг) последнего является
субсидиарной. Если требования
предъявляются к пользователю как
изготовителю продукции правообладателя, то
правообладатель несет ответственность
солидарно с пользователем. Если не
оговорено иное, пользователь по договору
коммерческой концессии субсидиарно
отвечает за вред, причиненный
правообладателю своими действиями по
договору коммерческой субконцессии.
На
особых условиях ГК РФ предусматривает
преимущественное право пользователя на
заключение нового договора коммерческой
концессии в течение трех лет с момента
окончания срока действия первого
договора.
Договор изменяется на общих
принципах об основаниях, условиях и
последствиях изменения договорных условий
сторонами. Он продолжает действовать с
момента государственной регистрации таких
изменений в указанных выше ведомствах.
Прекращение договора происходит на
условиях, зависящих от срока, на который
договор был заключен. Интересно, что
законодатель предусмотрел необходимость
государственной регистрации досрочного
расторжения договора. ГК РФ содержит
отсылочную норму к ст. 1028, где предусмотрен
порядок регистрации договора.
Может
возникнуть вопрос о том, какая сторона
имеет право или обязана обратиться в
соответствующие государственные органы с
заявлением о досрочном расторжении
договора. Например, если одна из сторон
(правообладатель) зарегистрирована за
рубежом, а вторая (пользователь) - в России и
вторая нарушает условия договора, а первая
вправе расторгнуть договор в одностороннем
порядке, то вторая сторона, в принципе,
может продолжать использовать права,
переданные ей по договору ранее, в своих
интересах - в ущерб правообладателю.
Предположим, что недобросовестный
пользователь не станет обращаться в
соответствующие государственные органы с
заявлением о расторжении договора. Таким
образом, бремя обязанности подать такое
заявление будет лежать на правообладателе -
иностранном юридическом лице, если оно
опасается пострадать в результате
неправомерных действий российского
пользователя.
Помимо вышеуказанных
поводов для прекращения действия договора,
он перестает действовать в случае
прекращения прав на фирменное наименование
и коммерческое обозначение, принадлежащих
правообладателю, без их замены аналогами. В
случае объявления одной из сторон
несостоятельной договор также
прекращается.
Формулировка названия
статьи 1038 ГК РФ - "Сохранение договора
коммерческой концессии в силе при перемене
сторон" - может быть воспринята в качестве
определяющей условия замены как
правообладателя, так и пользователя по
договору. Однако фактически перемена
стороны означает лишь перемену
правообладателя: она не означает изменения
и не вызывает необходимости расторжения
договора. Все права и обязанности новой
стороны или наследника правообладателя,
должным образом зарегистрированного в
таком качестве, сохраняются.
Что
касается случаев, когда изменяется
фирменное наименование или коммерческое
обозначение правообладателя, то
пользователь сохраняет за собой право
потребовать расторжения договора и
возмещения убытков, если такое изменение
стало их причиной. В общем, то же самое
относится и к случаям прекращения
исключительного права, принадлежащего
правообладателю, которое является
предметом договора.
Объекты
исключительных прав, являющихся
нематериальными активами и передаваемых по
договору коммерческой концессии,
учитываются в соответствии с Положением по
бухгалтерскому учету "Учет нематериальных
активов" (ПБУ 14/2000), утвержденным Приказом
Минфина РФ от 16.10.2000 г. N 91н.
Что касается
документов, необходимых для регистрации
договора в Московской регистрационной
палате, то на сегодняшний день требуется
представить непосредственно договор
коммерческой концессии, учредительные
документы сторон договора и документы,
свидетельствующие о правах на объекты
интеллектуальной собственности.
Этот
пакет документов необходимо сопроводить
соответствующим заявлением и оплатить
государственную пошлину в размере 1200 руб.
Общие требования, предъявляемые к пакету,
который подается для регистрации договора
в Роспатент, еще более простые. Однако
несмотря на кажущуюся простоту требований,
предъявляемых к условиям договора и к
документам, необходимым для его
последующей государственной регистрации,
практические вопросы, относящиеся к
каждому такому договору, целесообразно
обсуждать с юристом
индивидуально.
ССЫЛКИ НА ПРАВОВЫЕ АКТЫ
ЗАКОН РСФСР от 22.03.1991 N 948-1
"О
КОНКУРЕНЦИИ И ОГРАНИЧЕНИИ
МОНОПОЛИСТИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НА
ТОВАРНЫХ РЫНКАХ"
ЗАКОН РФ от 23.09.1992 N 3520-1
"О ТОВАРНЫХ ЗНАКАХ, ЗНАКАХ ОБСЛУЖИВАНИЯ
И НАИМЕНОВАНИЯХ МЕСТ
ПРОИСХОЖДЕНИЯ
ТОВАРОВ"
"ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ
ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ВТОРАЯ)"
от 26.01.1996 N
14-ФЗ
(принят ГД ФС РФ 22.12.1995)
ПРИКАЗ
Минфина РФ от 16.10.2000 N 91н
"ОБ УТВЕРЖДЕНИИ
ПОЛОЖЕНИЯ ПО БУХГАЛТЕРСКОМУ УЧЕТУ
"УЧЕТ
НЕМАТЕРИАЛЬНЫХ АКТИВОВ" ПБУ
14/2000"
Современное право, N 2, 2002
