Проблема классификации форм безналичных расчетов в условиях развития новых информационных технологий
УСЛОВИЯХ РАЗВИТИЯ НОВЫХ ИНФОРМАЦИОННЫХ
ТЕХНОЛОГИЙ
В.Ю. ИВАНОВ
Иванов В.Ю.,
главный юрисконсульт филиала банка
"Петрокоммерц" в городе
Ростове-на-Дону.
Вследствие
стремительного развития новых банковских
технологий в сфере безналичных расчетов
обострилась проблема нормативного
закрепления правил осуществления
прогрессивных форм платежей. Эти правила
необходимы для эффективной защиты
интересов потребителей банковских услуг.
Однако решение этой задачи в условиях
применения современных информационных
технологий (ИТ) в области расчетов
затрудняется отсутствием четкой
классификации в доктрине новых способов и
форм безналичных расчетов.
Сегодня
потребителю банковских услуг сложно
отличить расчеты посредством банковских
карт от расчетов предоплаченным финансовым
продуктом (ПФП), реализованным в виде карты
со встроенным микропроцессором. Кроме того,
если ранее Центральный банк РФ в своих
нормативных актах четко разграничивал
понятие ПФП от понятия банковской карты, то
с 10 апреля 2005 г. с введением в действие
Положения ЦБ РФ от 24 декабря 2004 г. N 266-П "Об
эмиссии банковских карт и об операциях,
совершаемых с использованием платежных
карт" (далее - Положение ЦБ РФ N 266-П) ПФП
рассматривается как вид банковской карты,
именуемой предоплаченной картой.
Между
тем технология и правила осуществления
этих двух способов безналичной оплаты
различны. Достаточно отметить, что в
соответствии с Положением N 266-П
использование предоплаченной карты не
предусматривает использование банковского
счета. Необходимо также сказать, что
понятие "предоплаченная карта" в отличие от
понятия ПФП не охватывает всех
существующих технологий этого продукта, в
частности так называемых электронных
кошельков, размещенных на жестком диске
персонального компьютера.
Стремление
разработчиков нового Положения ЦБ РФ N 266-П
"привязать" расчеты платежными (включая
предоплаченные) картами к нормам
действующего гражданского
законодательства (договору банковского
счета, кредитному договору) и нежелание
признавать расчеты с использованием
банковских карт новыми формами договорных
отношений между банком и клиентом <*>,
требующими соответствующей нормативной
базы на уровне закона, создает на практике
правовые проблемы как для потребителей
банковских услуг, так и для банков.
--------------------------------
<*> См.: Кузнецов
В.А., Шамраев А.В. Комментарий к новому
Положению Банка России "Об эмиссии
банковских карт и об операциях, совершаемых
с использованием платежных карт"
(Электронный ресурс) // Расчеты и
операционная работа в коммерческом банке.
2005. N 1. Режим доступа:
http://bankir.ru/analytics/2/30546.
Эти проблемы связаны,
прежде всего, с наличием в ГК РФ
императивных правил в отношении условий
договора банковского счета, которые ввиду
особенностей технологии этих платежей
неприемлемы в расчетах банковскими
картами.
Например, п. 3 ст. 859 ГК РФ
содержит императивную норму, в
соответствии с которой при расторжении
договора банковского счета "остаток
денежных средств на счете выдается... не
позднее семи дней после получения
соответствующего письменного заявления
клиента".
Однако если будет закрыт
специальный карточный счет, то в
соответствии с действующей технологией
расчетов посредством банковских карт
расчетные документы с требованиями
кредиторов к этому счету могут прийти в
банк-эмитент значительно позже (в срок до
полутора месяцев). В этом случае убытки
понесет банк-эмитент. По этой же причине
держатель банковской карты не может
рассчитывать на императивное правило ГК РФ
о выдаче ему по первому требованию суммы
вклада (п. 2 ст. 837 ГК РФ), учитываемой на его
счете гарантийного покрытия.
Следовательно, расчеты банковскими картами
не могут регулироваться договором
банковского счета, условия которого не
противоречили бы императивным нормам ГК РФ.
По нашему мнению, платежи при помощи
банковских карт по своей технологии,
документообороту, виду расчетного
документа представляют собой новую форму
безналичных расчетов, не отраженную в ГК РФ
и нуждающуюся в правовом регулировании на
уровне закона.
Также значительно
отличаются друг от друга правила и
технология банковских расчетов,
осуществляемых из банковского офиса, при
помощи банкомата, мобильного телефона,
систем "Клиент - Банк", включая
Интернет-банкинг. Однако, для того чтобы
ответить на вопрос, являются ли все эти
способы перевода денежных средств
различными или одной формой безналичных
расчетов, необходимо определить критерии
для выделения новых самостоятельных форм
расчетов.
В соответствии с п. 1 ст. 862 ГК
РФ при осуществлении безналичных расчетов
допускаются расчеты платежными
поручениями, по аккредитиву, чеками,
расчеты по инкассо, а также расчеты в иных
формах, предусмотренных законом,
установленными в соответствии с ним
банковскими правилами и применяемыми в
банковской практике обычаями делового
оборота.
Для выделения различных форм
безналичных расчетов в ГК РФ используется в
основном критерий вида расчетного
документа. Этот критерий имеет свои
недостатки. Например, он длительное время
по формальному признаку (отсутствие
платежного поручения) не позволял ставить
знак равенства между переводом средств
физическим лицом без открытия банковского
счета и банковским переводом на основании
платежного поручения. В то же время ст. 862 ГК
РФ допускала существование иных форм
безналичных расчетов, не упомянутых в ГК РФ,
что существенно облегчило в нашей стране
развитие новых видов и форм безналичных
расчетов, основанных на новейших ИТ.
Законодательство не раскрывает понятия
"формы безналичных расчетов". Л.А.
Новоселова формы безналичных расчетов
определяет как "урегулированные
законодательством условия исполнения
через банк денежных обязательств,
отличающиеся порядком зачисления денежных
средств на счет кредитора, видом расчетного
документа и порядком документооборота"
<*>.
--------------------------------
<*>
Новоселова Л.А. Денежные расчеты в
предпринимательской деятельности. М., 1996. С.
49.
Л.Г. Ефимова под формами безналичных
расчетов понимает определенные
законодательством и банковской практикой
способы исполнения денежных обязательств
через банки <*>. Отмечая, что формы
безналичных расчетов различаются порядком
документооборота, видом расчетного
документа, а также наличием или отсутствием
условий предоставления денежных средств в
распоряжение получателя платежа, она
предложила следующую классификацию форм
безналичных расчетов:
--------------------------------
<*> Ефимова Л.Г.
Банковские сделки. Комментарий
законодательства и арбитражной практики.
М.: ИНФРА-М, 2000. С. 75 - 76.
- перевод и
аккредитив различаются в зависимости от
того, зачисляются ли полученные от
плательщика средства на счет получателя
платежа безусловно или под условием
выполнения последним определенных
требований;
- перевод подразделяется на
кредитовый перевод (когда указание о
платеже исходит от плательщика) - расчеты
платежными поручениями и дебетовый перевод
(когда такое указание исходит от получателя
платежа) - расчеты в порядке инкассо;
-
расчеты в порядке инкассо подразделяются
на акцептную форму (при необходимости
согласия плательщика на списание суммы
платежа с его счета) и безакцептное
(бесспорное) списание средств;
-
акцептная форма подразделяется на расчеты
платежными требованиями, чеками и расчеты
дебетовых и кредитных карточек.
Предложенная классификация, на наш взгляд,
не учитывает некоторых важных особенностей
новых способов расчетов. Например, расчеты
посредством банковских карт не всегда
являются акцептной формой расчетов по
инкассо. Так, в ходе проведения операций с
использованием реквизитов банковских карт
через Интернет происходит безакцептное
списание денежных средств со счета клиента
<*>. Необходимо также отметить, что при
переводе средств держателем карты на счет
другого лица через банкомат имеются
признаки кредитового, а не дебетового
перевода денежных средств, и в данном
случае квалифицировать эту операцию как
инкассовую нет оснований <**>.
--------------------------------
<*> Спиранов И.А.
Правовое регулирование операций с
банковскими картами. М.: Интеркрим-пресс, 2000.
С. 98.
<**> На невозможности
квалификации операций с банковскими
картами как перевода дебета настаивает И.
Спиранов. См.: Спиранов И.А. Расчеты по
операциям с банковскими картами //
Арбитражная практика (Безналичные расчеты).
2002. С. 120 - 121.
Что касается расчетов
посредством предоплаченного финансового
продукта (предоплаченной картой), то, на наш
взгляд, предложенная Л. Ефимовой
классификация форм безналичных расчетов не
позволяет точно определить место этого
способа расчетов.
Таким образом,
появление способов расчетов, основанных на
новейших ИТ, обусловливает необходимость
их более четкой классификации в рамках
банковского перевода.
Учитывая, что под
формой безналичных расчетов в доктрине
понимается один из способов исполнения
денежных обязательств при помощи банка, нам
представляется целесообразным в целях
облегчения классификации новых форм
расчетов использовать не несколько, а один
основной критерий, позволяющий эти формы
надежно друг от друга отличать.
Перечисленные в ГК РФ формы безналичных
расчетов отличаются видами платежных
документов, некоторые из которых
используются как в виде документа на
бумажном носителе, так и в виде
электронного документа. Однако критерий
формы платежного документа (электронная
или на бумажном носителе) использовать для
выделения новых форм расчетов
затруднительно. В настоящее время на
бумажном носителе платежные и инкассовые
поручения используются в большинстве
случаев лишь на этапе представления их в
банк, где на последующих этапах
преобразуются в электронную форму. Поэтому
электронная или бумажная форма платежного
документа не может являться критерием
отличия одной формы безналичных расчетов
от другой. В то же время в зависимости от
того, используется или нет бумажный
носитель на этапе представления в банк
платежного документа, существенно будут
меняться правила документооборота, что
позволяет различать виды платежей в рамках
одной формы безналичных расчетов.
Клиент осуществляет расчеты, предоставляя
в банк выработанные банковской практикой и
закрепленные в законодательстве
специальные правовые формы поручений,
результатом исполнения которых является
осуществление расчетов между клиентами.
Нам представляется возможным объединить
все возможные способы передачи банку таких
поручений понятием платежного инструмента
(инструмент платежа). Это понятие уже
длительное время используется в
нормативных актах Центробанка РФ в
отношении различных форм безналичных
расчетов. В письме ЦБ РФ от 1 декабря 1994 г. N
17-2-17/549 инструментами платежа именуются
платежные требования и платежные
требования-поручения. Письмо ЦБ РФ от 31
января 1995 г. N 09-15-3-1/75 в числе новых платежных
инструментов называет пластиковые
карточки и расчеты чеками банков. В
Положении ЦБ РФ N 266-П в качестве инструмента
безналичных расчетов определяется
платежная карта, предназначенная для
совершения физическими лицами, в том числе
уполномоченными юридическими лицами,
операций с денежными средствами,
находящимися у эмитента, в соответствии с
законодательством РФ и договором с
эмитентом. К новому виду инструментов
безналичных расчетов разработчики
последнего документа относят и
предоплаченные карты, ранее определяемые
Центробанком как ПФП <*>.
--------------------------------
<*> См.: Кузнецов
В.А., Шамраев А.В. Указ. соч.
Мы видим, что
понятие платежного инструмента
использовалось Банком России не только в
случаях, когда речь шла о новейших способах
безналичных расчетов, но и в случаях, когда
соответствующая форма расчетов
предусмотрена в ГК РФ. При этом общим для
всех случаев использования этого понятия,
на наш взгляд, является цель использования
платежного инструмента - оформление и
передача с его помощью поручения банку для
осуществления безналичного платежа.
Таким образом, платежный инструмент - это
способ передачи поручения банку (при помощи
документа установленной формы на бумажном
носителе или технического устройства) на
осуществление безналичного платежа,
принципиально отличающийся от других
способов технологией (порядком)
осуществления этой операции и видом
платежного документа. Это понятие, по
нашему мнению, успешно может быть
использовано в качестве критерия
классификации всех новых способов
расчетов.
Действительно, мы видим, что в
названии платежного инструмента
отражается либо вид платежного документа,
технического устройства, либо иная
характерная особенность проведения
безналичного платежа, присущая только
определенной форме безналичных расчетов и
принципиально отличающая ее от других форм.
Поэтому вид платежного инструмента в
условиях развития новейших ИТ в области
расчетов является наиболее удобным
критерием для выделения появляющихся новых
форм расчетов, правила осуществления
которых не предусмотрены действующим
гражданским законодательством.
Однако
необходимо учитывать, что платежные
инструменты, реализованные на основе
различных технических устройств, по своим
задачам и конструктивным особенностям
имеют схожие признаки со средствами
удаленного доступа к банковскому счету, при
помощи которых проводятся расчеты в формах,
установленных законом.
В целях
дифференциации платежных инструментов и
других устройств, являющихся средствами
удаленного управления банковским счетом,
необходимо определить, какой вид
расчетного документа составляется в ходе
расчетов при помощи того или иного
технического устройства. Это позволит
надежно отличить платежные инструменты
(например, банковские карты, ПФП, мобильный
банкинг), при помощи которых составляются
специфичные ЭПД, не указанные в ГК РФ, от
различных средств удаленного управления
счетом (системы "Клиент - Банк"), с помощью
которых составляются в электронном виде
платежные документы, нормативно
установленные для определенных форм
расчетов.
Например, системы "Клиент -
Банк" предусматривают при банковском
переводе составление электронного
платежного поручения, имеющего все
установленные законом и банковскими
правилами реквизиты. Поэтому перевод
средств в данном случае осуществляется в
форме расчетов платежными поручениями при
помощи средства удаленного управления
банковским счетом "Клиент - Банк".
При
использовании же некоторых систем
мобильного банкинга платежный документ
формируется при помощи специальной
программы, преобразующей последовательно
набираемые цифры (в соответствии с
установленным договором алгоритмом) в ЭПД,
форма которого в нормативных актах не
определена. В последнем случае есть все
основания говорить о форме безналичных
расчетов, неизвестной доктрине
гражданского права, отличающейся от других
видом платежного инструмента - мобильным
телефоном со специальной программой.
Как уже отмечалось, в зависимости от
физической