ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ОБРАЩЕНИЯ НЕЭМИССИОННЫХ ЦЕННЫХ БУМАГ
от 17 октября 1997 года N 37 "Об утверждении
Положения о доверительном управлении
ценными бумагами и средствами
инвестирования в ценные бумаги" <*> (далее
- Положение от 17 октября 1997 года). В
соответствии с п. 2.1 этого Положения
объектами доверительного управления могут
являться акции акционерных обществ,
облигации коммерческих организаций,
государственные (муниципальные) облигации
любых типов за исключением тех, условия
выпуска и обращения которых не допускают
передачу их в доверительное управление.
Пункт 2.4 этого Положения прямо исключает из
числа объектов доверительного управления
переводные и простые векселя, чеки,
депозитные (сберегательные) сертификаты
банков и иных кредитных организаций, а
также сберегательные книжки на
предъявителя, складские свидетельства
любых видов (типов), иные
товарораспорядительные ценные бумаги.
--------------------------------
<*> См.: Вестник
Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг.
1997. N 8.
Данный перечень не является
исчерпывающим, так как в соответствии с п. 2.5
Положения все иные ценные бумаги, включая
закладные ценные бумаги, могут являться
объектами доверительного управления лишь в
случае, если ФКЦБ прямо предусмотрит такую
возможность. Иными словами, лицензия,
выдаваемая ФКЦБ на ее осуществление,
предоставляет право доверительного
управления лишь ценными бумагами,
указанными в п. 2.1 Положения от 17 октября 1997
года (исключительно акциями и облигациями,
которые отвечают признакам, указанным в
данном пункте).
Деятельность
регистратора. Регистраторами (держателями
реестра) являются лица, осуществляющие
деятельность по ведению реестра владельцев
ценных бумаг (ч. 3 ст. 8 Закона о РЦБ). Порядок
осуществления этой деятельности в
настоящий момент урегулирован нормами
Закона о РЦБ (ст. 8), а также рядом
нормативных актов ФКЦБ, в частности
Постановлением ФКЦБ от 2 октября 1997 года N 27
"Об утверждении Положения о ведении реестра
владельцев именных ценных бумаг" <*>
(далее - Положение от 2 октября 1997 года).
Причем сам Закон о РЦБ в ч. 7 п. 1 ст. 8
ограничивает круг ценных бумаг, способных
выступать в качестве объектов данной
профессиональной деятельности, указывая,
что для ценных бумаг на предъявителя
деятельность по ведению реестра владельцев
ценных бумаг не осуществляется. Положение
от 2 октября 1997 года уже в самом своем
названии фактически дублирует приведенную
норму Закона о РЦБ, но при этом, приводя в
абз. 3 п. 2 расшифровку используемого в нем
понятия "ценная бумага", еще больше сужает
круг объектов деятельности регистратора,
указывая на то, что в данном Положении речь
идет лишь об именных эмиссионных ценных
бумагах.
--------------------------------
<*> См.:
Вестник Федеральной комиссии по рынку
ценных бумаг. 1997. N 7.
Таким образом, можно
прийти к однозначному заключению:
юридическое лицо, получившее лицензию на
осуществление профессиональной
деятельности по ведению реестра владельцев
ценных бумаг <*>, имеет право
осуществлять эту деятельность
исключительно по поводу эмиссионных
именных ценных бумаг. Неэмиссионные ценные
бумаги, в соответствии с нормативными
актами ФКЦБ, не могут выступать в качестве
объекта деятельности регистратора.
--------------------------------
<*> Лицензирование
данной деятельности осуществляется в
соответствии с Постановлением ФКЦБ от 19
июня 1998 года N 24 "Об утверждении Положения о
лицензировании деятельности по ведению
реестра владельцев именных ценных бумаг" //
Вестник Федеральной комиссии по рынку
ценных бумаг. 1998. N 5.
Деятельность по
организации торговли на рынке ценных бумаг.
Выше анализировалась возможность
использования неэмиссионных ценных бумаг в
деятельности такого организатора торговли
на рынке ценных бумаг, как фондовая биржа.
Вывод о существовании такой возможности
был сделан исходя из того, что в ч. 3 ст. 14
Закона о РЦБ речь идет о неких "иных
финансовых инструментах", к которым можно
отнести и неэмиссионные ценные бумаги.
Однако этот вывод представляется не таким
уж однозначным, что делает небесспорной и
констатацию возможности осуществления
деятельности фондовой биржи (организатора
торговли) по поводу неэмиссионных ценных
бумаг. Попытаемся более обстоятельно
обосновать его, но применительно уже к
деятельности любого организатора торговли
на рынке ценных бумаг. Сделать это можно
путем анализа нормативных актов ФКЦБ,
поскольку ст. 9 Закона о РЦБ, посвященная
деятельности по организации торговли на
рынке ценных бумаг, говорит о ценных
бумагах вообще (справедливости ради
отметим, что уже и этого при определенных
условиях может быть достаточно).
Нормы
Закона о РЦБ являются специальными по
отношению к нормам Гражданского кодекса РФ,
так как регулируют специфику обращения
таких самостоятельных и особых объектов
гражданских прав, как ценные бумаги. То же
самое можно сказать применительно к
характеристике норм актов ФКЦБ - они
являются специальными по отношению к
нормам Закона о РЦБ, поскольку регулируют, в
частности, специфику деятельности тех или
иных профессиональных участников рынка
ценных бумаг. Из приведенных суждений
возникает следующая логическая
конструкция.
ГК РФ содержит нормы, в
которых определяются виды ценных бумаг (ст.
143, 844, 912 - 917 и др.), но не указывает, по поводу
каких из этих видов может осуществляться
профессиональная деятельность на рынке
ценных бумаг, так как это относится к
предмету правового регулирования Закона о
РЦБ;
Закон о РЦБ, устанавливая
основополагающие нормы об отдельных видах
профессиональной деятельности на рынке
ценных бумаг (ст. 3 - 9), практически всегда
говорит о ценных бумагах вообще (кроме
деятельности регистратора, которая не
может осуществляться по поводу ценных
бумаг на предъявителя, - ч. 7 ст. 8);
акты
ФКЦБ, посвященные отдельным видам
профессиональной деятельности, напротив,
обычно так или иначе определяют, о каких
видах ценных бумаг в них идет речь.
Таким образом, при анализе того, по поводу
каких ценных бумаг в соответствии с
действующими в настоящее время
нормативными актами может осуществляться
тот или иной вид профессиональной
деятельности на рынке ценных бумаг,
надлежит руководствоваться следующим
алгоритмом: если акты ФКЦБ, определяя
понятие ценной бумаги, используемое в них,
сужают по сравнению с ГК РФ или с Законом о
РЦБ перечень видов ценных бумаг, являющихся
предметом соответствующей
профессиональной деятельности, следует
исходить именно из этого суженного перечня;
если же акты ФКЦБ оперируют понятием
"ценные бумаги" вообще, тогда следует либо
обратиться к нормам Закона о РЦБ, либо, в
случае если и он использует понятие "ценные
бумаги", не расшифровывая его, - а именно так,
кроме одного случая (ст. 9), и происходит, - то
следует руководствоваться нормами ГК РФ,
относящими те или иные документы к ценным
бумагам.
Как уже отмечалось, ст. 9 Закона
о РЦБ, посвященная деятельности по
организации торговли на рынке ценных бумаг,
использует понятие "ценные бумаги" вообще.
Следовательно, поскольку в актах ФКЦБ
отсутствуют нормы, указывающие на то, что
данная деятельность может осуществляться
только применительно к определенным видам
ценных бумаг, можно сделать вывод, что в
данном случае соответствующая юридическая
возможность существует для всех видов
ценных бумаг, в том числе и для
неэмиссионных. Так, если обратиться к
содержанию Постановления ФКЦБ от 16 ноября
1998 года N 49 "Об утверждении Положения о
требованиях, предъявляемых к организаторам
торговли на рынке ценных бумаг" <*> (далее
- Положение от 16 ноября 1998 года), то можно
обнаружить, что в нем отсутствует
определение используемого в его тексте
понятия "ценная бумага", что уже
свидетельствует о том, что эта деятельность
может осуществляться по поводу
неэмиссионных ценных бумаг. Хотя
необходимо отметить, что в этом Положении
(абз. 9 п. 2.1) определено более специфическое
понятие "внесписочные ценные бумаги и
финансовые инструменты", под которыми
понимаются "ценные бумаги, выпущенные в
соответствии с законодательством
Российской Федерации и нормативными актами
Федеральной комиссии опционы, фьючерсы и
иные финансовые инструменты (далее -
финансовые инструменты), допущенные к
обращению через организатора торговли
помимо ценных бумаг, включенных в
котировальный лист". Однако это понятие
лишь в очередной раз позволяет говорить о
том, что, так же как и в случае с фондовой
биржей, к ценным бумагам и фондовым
инструментам в данном случае можно отнести
и неэмиссионные ценные бумаги.
--------------------------------
<*> См.: Вестник
Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг.
1998. N 11.
Таким образом, применительно к
деятельности любого организатора торговли
на рынке ценных бумаг (включая и фондовые
биржи) можно сделать вывод о том, что
лицензия на осуществление этой
деятельности предоставляет
соответствующему субъекту рынка ценных
бумаг полномочия допускать к обращению
любые ценные бумаги, включая и
неэмиссионные.
Клиринговая
деятельность (деятельность по определению
взаимных обязательств) в настоящий момент
регулируется ст. 6 Закона о РЦБ и
Постановлением ФКЦБ от 23 ноября 1998 года N 51
"Об утверждении Положения о клиринговой
деятельности на рынке ценных бумаг
Российской Федерации" <*>. В соответствии
с этими нормативными актами клиринговой
деятельностью (клирингом) признается
профессиональная деятельность на рынке
ценных бумаг по определению взаимных
обязательств по сделкам, совершенным на
рынке ценных бумаг (сбор, сверка,
корректировка информации по сделкам с
ценными бумагами и подготовка
бухгалтерских документов по ним), и их
зачету по поставкам ценных бумаг и расчетам
по ним (п. 2.1 Положения). Ни тот, ни другой
нормативный акт прямо не ограничивают круг
объектов этой деятельности, например,
определением взаимных обязательств по
сделкам с определенными видами ценных
бумаг, из чего можно сделать вывод, что
клиринговые операции могут осуществляться
и по сделкам с неэмиссионными ценными
бумагами.
--------------------------------
<*>
См.: Вестник Федеральной комиссии по рынку
ценных бумаг. 1998. N 11.
Брокерская и
дилерская деятельность. Как в статьях 3 и 4
Закона о РЦБ, так и в Постановлении ФКЦБ от 11
октября 1999 года N 9 "Об утверждении Правил
осуществления брокерской и дилерской
деятельности на рынке ценных бумаг
Российской Федерации" <*> (далее - Правила)
речь идет о ценных бумагах вообще, что
позволяет прийти к выводу о возможности
осуществления этих видов деятельности по
поводу неэмиссионных ценных бумаг. Хотя для
полноты исследования необходимо отметить,
что в Правилах существуют нормы, которые
косвенно могут указывать на то, что этот
нормативный акт распространяется лишь на
эмиссионные ценные бумаги. Примером такой
нормы является положение абз. 3 п. 2.2 Правил,
согласно которому при осуществлении
брокерской и дилерской деятельности на
рынке ценных бумаг не допускается
совершение сделок с ценными бумагами до
регистрации отчета об итогах их выпуска.
Исходя из этого положения, можно рассуждать
так: раз неэмиссионные ценные бумаги не
размещаются выпусками (размещение
выпусками - один из основных признаков
именно эмиссионных ценных бумаг), то
невозможна и регистрация отчета о том, чего
просто не может быть; а раз нет отчета,
следовательно, брокерская и дилерская
деятельность в отношении ценных бумаг
просто не допускается. Однако все же
представляется, что подобные нормы
включены в Правила не для выведения
неэмиссионных ценных бумаг из сферы
деятельности брокеров и дилеров, а лишь для
закрепления специальных, более жестких
правил осуществления этих видов
профессиональной деятельности с
эмиссионными ценными бумагами. Иначе
возникает вопрос: почему ФКЦБ просто не
прибегла к приему юридической техники,
использованному в п. 2.4 Положения от 17
октября 1997 года, посвященному
доверительному управлению ценными
бумагами, и простым перечислением в
Правилах не вывела отдельные или все
неэмиссионные ценные бумаги из сферы
деятельности соответствующих
профессиональных участников рынка ценных
бумаг (брокеров и дилеров)? Но такое
исключение было бы бессмысленным и лишь
способствовало бы ослаблению
государственного регулирования, контроля
за соответствующей деятельностью, что
недопустимо в сфере обращения ценных
бумаг.
--------------------------------
<*> См.:
Бюллетень нормативных актов федеральных
органов исполнительной власти. 2000. N 4;
Вестник Федеральной комиссии по рынку
ценных бумаг. 2000. N 1.
Анализ нормативной
базы, нацеленной на правовое регулирование
деятельности профессиональных участников
рынка ценных бумаг, позволяет прийти к
выводу, что большинство из этих участников
все же может использовать в качестве
объекта своей деятельности неэмиссионные
ценные бумаги.
* * *
В заключение
хотелось бы обратить внимание на то, что,
несмотря на вполне удовлетворительное
правовое обеспечение деятельности
профессиональных участников рынка ценных
бумаг в его неэмиссионном секторе, все же
представляется необходимым более четко
прописать возможность некоторых из
профессиональных участников (особенно это
относится к деятельности брокеров, дилеров
и клиринговых организаций) осуществлять
свою деятельность по поводу неэмиссионных
ценных бумаг. В отсутствие четкой правовой
регламентации у участников рынка
неэмиссионных ценных бумаг,
осуществляющих, по сути, ту же деятельность,
что и профессиональные участники рынка
эмиссионных ценных бумаг, может возникнуть
ощущение, что они выведены из-под контроля
ФКЦБ (государственного контроля), который
устанавливается все-таки не в целях
создания каких-либо дополнительных
препятствий для осуществления той или иной
деятельности, а прежде всего для защиты
участников рынка, например, путем
осуществления контроля за созданием
гарантийных фондов клиринговых
организаций, формируемых для обеспечения
исполнения сделок с ценными бумагами, в
отношении которых осуществляется клиринг,
а также для снижения рисков ликвидности,
системных рисков и рисков неисполнения
сделок с ценными бумагами <*>. Исключение
неэмиссионных ценных бумаг из сферы
деятельности профессиональных участников
рынка ценных бумаг может привести лишь к
одному - к усугублению бесконтрольности
оборота (обращения) этих финансовых
инструментов, который, кстати говоря, имеет
довольно значительные объемы.
--------------------------------
<*> См.: п. 5.1
Положения о клиринговой деятельности на
рынке ценных бумаг Российской Федерации //
Вестник Федеральной комиссии по рынку
ценных бумаг. 1998. N 11.
ССЫЛКИ НА ПРАВОВЫЕ
АКТЫ
"ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ
ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ПЕРВАЯ)"
от 30.11.1994 N
51-ФЗ
(принят ГД ФС РФ
21.10.1994)
"ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ
ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ВТОРАЯ)"
от 26.01.1996 N
14-ФЗ
(принят ГД ФС РФ
22.12.1995)
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 22.04.1996 N 39-ФЗ
"О РЫНКЕ ЦЕННЫХ БУМАГ"
(принят ГД ФС РФ
20.03.1996)
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 11.03.1997 N 48-ФЗ
"О ПЕРЕВОДНОМ И ПРОСТОМ ВЕКСЕЛЕ"
