Об интеллектуальной собственности в гражданском кодексе рф
В ГРАЖДАНСКОМ КОДЕКСЕ РФ
В.И.
ЕРЕМЕНКО
В.И. Еременко, доктор
юридических наук, начальник отдела права
Евразийского патентного
ведомства.
Интеллектуальная
собственность или исключительные
права?
В статье 138 Гражданского кодекса РФ
говорится о признании в установленных им и
другими законами случаях и порядке
исключительного права (интеллектуальной
собственности) гражданина или юридического
лица на результаты интеллектуальной
деятельности и приравненные к ним средства
индивидуализации юридического лица,
индивидуализации продукции, выполняемых
работ или услуг (фирменное наименование,
товарный знак, знак обслуживания и т.п.).
Судя по содержанию этой нормы, законодатель
использовал термины "исключительное право"
и "интеллектуальная собственность" в
качестве синонимов, хотя это не вполне
корректно, так как некоторые объекты
интеллектуальной собственности (скажем,
право на защиту от недобросовестной
конкуренции) или приравненные к ним
объекты, например ноу - хау, не могут
подпадать под понятие "исключительное
право".
Норма об исключительном праве на
изобретение, полезную модель и
промышленный образец закреплена в ст. 10
Патентного закона РФ. Изложена она как в
позитивной, так и в негативной форме:
патентообладателю принадлежит
исключительное право на использование
охраняемых патентом изобретения, полезной
модели или промышленного образца по своему
усмотрению, если такое использование не
нарушает прав других патентообладателей,
включая право запретить использование
указанных объектов другим лицам, кроме
случаев, когда такое использование в
соответствии с Патентным законом не
является нарушением права
патентообладателя. При этом согласно ст. 1
Патентного закона изобретения, полезные
модели и промышленные образцы отнесены к
объектам промышленной собственности. По
сути дела, в этом случае российский
законодатель отождествляет исключительное
право с правом промышленной
собственности.
В патентных законах
других стран, в том числе и промышленно
развитых, нет такого прямого
отождествления исключительного права и
интеллектуальной (промышленной)
собственности. Вместе с тем в этих законах
наряду с нормами об исключительном праве
патентообладателя, сформулированными как в
позитивной, так и в негативной форме,
закреплены нормы о праве собственности на
заявки и патенты, которые могут стать
предметом передачи (уступки) или
предоставления лицензии. Это
обстоятельство имеет глубокие
исторические корни, проявившиеся в
различных патентно - правовых теориях.
В
конце XVIII в., в период возникновения
патентного права, господствовали теория
естественного права и теория промышленной
собственности, которые легли в основу
первых патентных законов США и Франции.
Теория естественного права была основана
на том неоспоримом тезисе, что право
изобретателя является неотъемлемым,
природным правом человека и гражданина,
результатом его духовного творчества.
Утверждалось, что оно существует
независимо от признания государственной
властью, которое лишь гарантирует его от
посягательств со стороны третьих лиц.
В
основе теории промышленной собственности
(зачастую ее называют проприетарной
теорией) лежит мысль о том, что любой труд
создает собственность, в том числе
собственность на изобретения и на другие
нематериальные (бестелесные) объекты.
Исходя из естественно - правового понятия
права собственности, теория отождествляет
право автора изобретения на продукт его
духовного творчества с правом
собственности на материальные вещи.
Эта
теория нашла широкое применение в
законодательстве и судебной практике в
основном в государствах романской правовой
системы. Больше того, она дала название
универсальному международному договору в
сфере научно - технического творчества -
Парижской конвенции по охране промышленной
собственности, вступившей в действие в 1883
г.
Наряду с понятием "промышленная
собственность" широко применялось и
применяется понятие "интеллектуальная
собственность", особенно когда речь идет об
авторском праве. В последнем случае в ходу
термин "литературная и художественная
собственность". Это нашло отражение, в
частности, в названии международной
организации - Всемирной организации
интеллектуальной собственности,
являющейся одним из специализированных
учреждений ООН.
Новый шаг в разработке
понятия "природа авторских и
изобретательских прав" сделан был в теории
интеллектуальных прав. Термин
"интеллектуальные права" предложил в 1879 г.
бельгийский юрист Э. Пикар. Согласно этой
теории интеллектуальные права находятся
вне классической триады вещных,
обязательственных и личных прав. Они
существенно отличаются от права
собственности на вещь, например по времени,
территории действия, объему охраны,
особенностям использования.
Большое
влияние на развитие авторского и
патентного права оказала имматериальная
теория Й. Колера. Основное ее достоинство
заключается в указании на то, что авторские
и изобретательские права, в отличие от прав
собственника, состоят из комбинации личных
(моральных) и имущественных прав.
Следует упомянуть и персональную теорию
(или теорию личности), получившую наиболее
полное и обоснованное выражение в работах
О. Гирке. Эта теория исходит из того
постулата, что право автора и изобретателя
не что иное, как неотрывная часть его
личности, результат его творческой
деятельности. Это право отождествляется с
личной сферой человека, подобно праву на
имя, на жизнь и т.п. Выход из этой сферы
возможен лишь в случае публикации рукописи
или выдачи патента, но и тогда оно остается
по своей внутренней сущности единым правом
личности.
Согласно одной из
классификаций теорий авторского и
патентного права упомянутые теории
относятся к частноправовым <*>. Другая
часть теорий, о которых речь впереди,
принадлежит к разряду публично - правовых.
Основные из них - договорная теория и теория
исключительных прав.
--------------------------------
<*> Кузнецов М.Н.
Охрана результатов творческой
деятельности в международном частном
праве. М.: "Издательство Университета дружбы
народов", 1988. С. 59
Наибольшее практическое
значение имела и имеет до сих пор
договорная теория патента, которая
оказывает серьезное влияние на содержание
патентно - правовых институтов (например,
объем требований, предъявляемых к
раскрытию сущности изобретения в патентном
описании, право первого заявителя на
получение патента). В основу этой теории
положена мысль о том, что исключительное
право, вытекающее из патента, является
индивидуальным договором между
государством (в лице патентного ведомства)
и изобретателем. Патент рассматривается
как своеобразная плата изобретателю за его
вклад в общественное достояние,
выразившийся в публичном раскрытии
сущности изобретения. От такого договора
получают выгоду обе стороны: изобретатель
монопольно и с гарантией от заимствования
использует свое изобретение, в то время как
общество в целом получает доступ к
нововведениям. Однако эта теория
небезупречна во многих отношениях,
особенно с формально - юридической точки
зрения. Если допустить, что выдача патента
является договором между государством и
изобретателем, то государство исходя из
принципа свободы договора может отказаться
от его заключения. Но это недопустимо,
поскольку государство обязано выдать
патент на изобретение, отвечающее всем
установленным в законе требованиям.
Ныне широкое распространение в российском
праве получила теория исключительных прав.
Сердцевину этой теории составляет тезис о
том, что в основе исключительного права
лежит запретительная функция, позволяющая
патентообладателю исключать
несанкционированное использование
запатентованного им изобретения всеми
третьими лицами. "Следует считать (и таково
единодушное мнение, высказываемое в
литературе), что исключительное право
состоит в том, что его обладатель вправе
запретить использование этого права любому
третьему лицу" <*>. При этом отмечается,
что обладатель исключительного права во
многих случаях может разрешить его
использование третьим лицам, т.е. передать
свое исключительное право либо целиком,
либо частично.
--------------------------------
<*> Гаврилов Э.П. Права на
интеллектуальную собственность в новом
Гражданском кодексе РФ // Государство и
право. 1995. N 11. С. 63 - 64.
В России эта теория
была разработана в трудах цивилиста А.
Пиленко. Его аргументация сводилась к
следующему. Сущность права, защищенного
патентом, заключается в том, что носитель
этого права может запретить всем третьим
лицам:
подражать запатентованному
изобретению;
самостоятельно выдумывать
то же изобретение;
заявлять такое же к
патентованию.
Упомянутые выше
правомочия создаются только выдачей
патента, поскольку до выдачи изобретатель
ими не располагает <*>.
--------------------------------
<*> Пиленко А. Право
изобретателя (привилегии на изобретения и
их защита в русском и международном праве).
Т. 1. Спб.: Типография М.М. Стасюлевича, 1902. С.
345.
А. Пиленко рассматривает право
изобретателя только как институт запрета,
подтверждаемого государственной выдачей
патента. Содержание патентного права
сужено до предела, поскольку не принимается
во внимание правомочие по распоряжению
запатентованным изобретением.
В XX в. в
разработку теорий патентного права не было
внесено никаких существенных новшеств. В
качестве исключения можно признать так
называемую теорию клиентелы, выдвинутую в
1935 г. французом П. Рубье. Однако исходя из
моральных принципов вряд ли корректно
определять патентное право в качестве
права клиентелы, т.е. права на определенный
круг потребителей, состав которых изменчив
и подвержен действию совершенно иных
законов.
Современная доктрина
единодушно признает двойственную
(смешанную) природу авторских и патентных
прав, включающих в свой состав как личные,
так и имущественные права. Это
обстоятельство отражено в
законодательстве об охране
интеллектуальной собственности
большинства стран.
Вместе с тем,
несмотря на все достоинства, присущие
упомянутым теориям, ни в одной из них не
раскрыта вся полнота юридической природы
авторского и патентного права. Этот феномен
можно объяснить, на мой взгляд, тем, что в
каждой теории во главу угла ставилось одно
или максимум два правомочия автора или
правообладателя. Отсутствие комплексного
подхода при анализе такой сложной проблемы,
как сущность прав на нематериальные
объекты, не позволило выдвинуть
всеобъемлющую теорию в области
нематериального производства. Достижение
искомого результата возможно при новом
подходе к решению этой проблемы -
учитывающем интересы не только авторов или
правообладателей, но и всех членов
общества.
Главная особенность объектов
интеллектуальной собственности, в отличие,
например, от предметов вещного права,
заключается в предоставлении им со стороны
государства специальной охраны, выраженной
в форме исключительного права. Результаты
интеллектуальной деятельности очень
уязвимы, как только становятся известны
широкому кругу лиц. Без государственной
охраны они могут быть легко присвоены
каждым, кто имеет необходимые средства для
их использования в целях извлечения
прибыли. Отсутствие гарантированной
правовой охраны означало бы, что лица,
вложившие определенные средства в
разработку объектов интеллектуальной
собственности, не смогли бы окупить свои
затраты и вследствие этого не были бы
заинтересованы в такого рода деятельности.
В целом институт исключительного права
служит инструментом, стимулирующим
развитие в обществе художественного
творчества и научно - технического
прогресса.
Наконец, следует особо
сказать о юридической природе
исключительного права, которая до сих пор,
как представляется, окончательно не
определена.
Поскольку в большинстве
случаев патентоведы выделяют в
исключительном праве его запретительную
функцию, придавая ей главную роль,
правомочие по распоряжению
запатентованным изобретением становится
дополнительным к праву запрета. Вместе с
тем в патентных законодательствах
большинства государств, в том числе и в
Патентном законе РФ (ст. 10), исключительное
право сформулировано как "исключительное
право на использование изобретения". Термин
"использование" употребляется в патентном
праве в более широком смысле, чем в
гражданском обороте, обозначая не только
правомочие пользования изобретением, но и
распоряжения им. Правомочие пользования (по
терминологии патентного права "правомочие
использования") считается
"подразумеваемым". Им патентообладатель
располагает фактически, не прибегая к
процедуре патентования своего
изобретения.
Отмечу упрощенность
подобного подхода. Уязвимость якобы
свободного использования изобретения в
условиях рыночной конкурентной экономики
очевидна. Такое использование практически
возможно только в режиме ноу - хау с
соблюдением всех требуемых для такого
режима условий.
На практике отсутствие
предоставляемой патентом легальной
монополии означает невозможность для
обладателя поддерживать на рынке
экономическую (фактическую) монополию на
свое новшество.
Однако в рыночной
экономике с развитым антимонопольным
законодательством возникает иная проблема,
связанная с игнорированием правомочия
пользования при анализе исключительного
права. Здесь положительная функция
исключительного права, т.е. правомочие по
использованию запатентованного
изобретения, приобретает новый смысл.
Исключительное право патентообладателя
выступает в форме легальной монополии,
предоставляемой на основе публично -
правового акта государства. Выдаваемый
патентным ведомством патент,
подтверждающий предоставление
патентообладателю исключительного права
(патентной монополии), представляет собой
изъятие (исключение) такой монополии из-под
действия антимонопольного
законодательства. В российском
законодательстве это выражено особенно
четко: "Настоящий Закон не распространяется
на отношения, связанные с объектами
исключительных прав, за исключением
случаев, когда соглашения, связанные с их
использованием, направлены на ограничение
конкуренции" (п. 2 ст. 2 Закона РСФСР о
конкуренции и ограничении
монополистической деятельности на
товарных рынках). В качестве примера можно
привести также ст. 3.1 польского Закона о
борьбе с монополистической практикой 1990 г.,
согласно которой положения этого Закона не
распространяются на сферу
интеллектуальной собственности (авторское
право, исключительные права на изобретения,
полезные модели, промышленные образцы,
товарные знаки).
Есть основания сделать
вывод: исключительное право на
использование изобретения (в части его
положительной функции) - разновидность
легальной монополии, предоставляемой
государством патентообладателю в
определенном объеме, на определенный срок и
на определенной территории. В рамках этой
монополии патентообладатель реализует
свое право на использование
запатентованного изобретения, невзирая на
положения антимонопольного
законодательства.
В этой связи
становится понятным содержание на первый
взгляд противоречивого положения,
закрепленного во французском
