Контрабанда, совершаемая должностным лицом с использованием своего служебного положения
и поэтому подлежит квалифицировать его по
одной статье УК РФ.
Объективная сторона
преступления состоит в нарушении
действующих нормативных актов,
регламентирующих порядок охраны
государственной границы, и наряду с другими
противоправными деяниями может выражаться
в пропуске через границу контрабанды
(причинение вреда интересам безопасности
государства).
В ч. 2 ст. 341 УК РФ введен
признак наступления тяжких последствий. В
качестве таковых можно признать такой вред,
как пропуск через границу контрабанды в
крупных размерах или товаров,
перечисленных в части 2 статьи 188 УК РФ, для
которых размер перемещаемых товаров не
имеет значения. Обязательным признаком
состава преступления является причинная
связь между нарушением правил и
последствиями.
Субъектом преступления
признается военнослужащий, входящий в
состав пограничного наряда по охране
государственной границы, или другое лицо,
на которое возлагаются обязанности по
несению службы на границе (начальник
заставы, оператор таможенных средств связи
и т.д.).
Исследуемую нами проблему
квалификации преступления можно
рассмотреть и с точки зрения назначения
наказаний. Представляется также, что
практическая реализация нормы,
предусматривающей контрабанду с
использованием своего служебного
положения, по идеальной совокупности со ст.
ст. 285 или 286 УК РФ недопустима в силу того,
что при назначении наказания по
совокупности двух преступлений,
предусмотренных общей (ст. ст. 285 или 286 УК РФ)
и специальной (п. "б" ч. 3 ст. 188 УК РФ) нормами,
произойдет нарушение принципа
справедливости, закрепленного в ч. 2 ст. 6 УК
РФ. В ней указывается, что никто не может
нести уголовную ответственность дважды за
одно и то же преступление. В ч. 1 ст. ст. 285 и 286
УК РФ законодатель определил
ответственность в виде лишения свободы до 4
лет - преступление средней тяжести.
Категория преступления, предусмотренного
п. "б" ч. 3 ст. 188 УК РФ, - тяжкое: санкция
определена в виде лишения свободы на срок
от 5 до 10 лет. В данном случае назначение
наказаний по совокупности преступлений
должно происходить согласно п. 3 ст. 69 УК РФ
путем частичного или полного сложения
наказаний.
Наряду с основным видом
наказания - лишением свободы - законодатель
предусмотрел альтернативное использование
дополнительного вида наказания -
конфискацию имущества (она может быть
реально применена в дополнение к
назначенному сроку наказания в виде
лишения свободы, полученному путем полного
или частичного сложения). Этим законодатель
указал на приоритеты государства,
направленные, в первую очередь, на защиту
имущественных интересов. В то же время
злоупотребление своей должностью является
не менее общественно опасным деянием.
Следовательно, необходимо принять во
внимание специальную деятельность и
занимаемое положение субъекта данного
преступления.
В ст. 47 УК РФ в качестве
дополнительного наказания
предусматривается лишение права занимать
определенные должности или заниматься
определенной деятельностью. В ч. 3 данной
нормы закреплено право назначать это
наказание в случаях, когда оно не
предусмотрено соответствующей статьей
Особенной части Уголовного кодекса РФ с
учетом характера и степени общественной
опасности совершенного преступления и
личности виновного, если суд признает
невозможным сохранение за ним права
занимать определенные должности или
заниматься определенной деятельностью.
Целесообразность применения этого
наказания связывается с предупреждением
рецидива со стороны лиц, преступления
которых связаны с их должностным
положением <*>.
--------------------------------
<*> См.: Курс уголовного права. Общая
часть. Том 2: Учение о наказании: Учебник для
вузов / Под ред. доктора юридических наук,
профессора Н.Ф. Кузнецовой и кандидата
юридических наук, доцента И.М. Тяжковой. М.:
ЗЕРЦАЛО, 1999. С. 35.
Общественная опасность,
исходя из санкции рассматриваемой нормы,
очевидна. Как видно из законодательной
трактовки ст. 47 УК РФ, критерии общественной
опасности и личности виновного для суда -
оценочные и требуют дифференцированного
подхода. Понимание смысла восстановления
социальной справедливости, как одной из
целей наказания, также является
субъективным критерием. В зависимости от
общественной опасности и личности
виновного в одном случае будет
целесообразным применение конфискации
имущества как ограничения материальных
благ, в другом - лишение права занимать
определенные должности в качестве
ограничения профессиональной
деятельности. Задача дополнительных
наказаний видится в утяжелении и
спецификации основных наказаний, поэтому
они позволяют индивидуализировать
характер общественной опасности
преступления и личности преступника.
В
то же время применение к назначенному
основному наказанию в виде лишения свободы,
полученному путем полного или частичного
сложения по совокупности п. "б" ч. 3 ст. 188 и ст.
285 (286) УК РФ, дополнительных видов наказания:
конфискации имущества, предусмотренной
санкцией, и лишения права занимать
определенные должности в соответствии с ч. 3
ст. 47 УК РФ нарушит основополагающие
принципы (законность, справедливость),
закрепленные в Уголовном кодексе РФ
<*>.
--------------------------------
<*> См.:
Кузнецов А.П. Конфискация имущества как
кумулятивный вид наказания // Уголовное
право. 1999. N 2. С. 39 - 43.
Рассматривая вопрос
ответственности должностных лиц за
контрабанду, необходимо отметить, что в
новом УК РФ законодатель пошел по пути
ужесточения уголовной ответственности за
совершение контрабанды, совершенной
должностным лицом с использованием своего
служебного положения. За те же действия в
прежнем УК лишение свободы
предусматривалось на срок до 7 лет, но без
указания низшего предела, в действующем УК
РФ наказание в виде лишения свободы
предусматривает низший предел лишения
свободы от 5 до 10 лет. Указание низшего
предела лишения свободы в санкции
предотвратит практику судебного
усмотрения при назначении наказания.
Каковы перспективы выхода из создавшегося
законодательного тупика? Авторы видят
несколько вариантов решения данной
уголовно - правовой проблемы.
Во-первых,
в связи с тем, что понятие должностного
лица, данного в примечании 1 к ст. 285 главы 30,
не распространяется на другие главы УК РФ,
это реально может быть устранено путем
изменения содержания примечания 1 к ст. 285 УК
РФ и изложения ее в следующей редакции:
"Должностными лицами в настоящей статье и
других статьях настоящего Кодекса
признаются лица...".
Во-вторых, понятие
должностного лица, даваемое в Таможенном
кодексе РФ, шире понятия должностного лица,
даваемого в Уголовном кодексе РФ.
Выход
из создавшейся ситуации видится в
изменении квалифицирующего признака в ч. 3
ст. 188 УК РФ в следующем виде: "б) лицом с
использованием своего служебного
положения".
В-третьих, ввод в санкцию ч. 3
ст. 188 УК РФ дополнительного наказания в
виде лишения права занимать определенные
должности или заниматься определенной
деятельностью позволит дифференцировать
виды дополнительных наказаний в
зависимости от общественной опасности
деяния и личности виновного, позволит
исключить практику судебного
усмотрения.
Реализация указанных
законодательных предложений позволяет
применять анализируемую норму более
эффективно, предотвращая совершение таких
общественно опасных преступлений, как
контрабанда.
ССЫЛКИ НА ПРАВОВЫЕ АКТЫ
"УГОЛОВНЫЙ КОДЕКС РСФСР"
(утв. ВС
РСФСР 27.10.1960)
ЗАКОН РСФСР от 21.03.1991 N 943-1
"О ГОСУДАРСТВЕННОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЕ
РСФСР"
"ТАМОЖЕННЫЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ
ФЕДЕРАЦИИ"
(утв. ВС РФ 18.06.1993 N
5221-1)
ЗАКОН РФ от 24.06.1993 N 5238-1
"О
ФЕДЕРАЛЬНЫХ ОРГАНАХ НАЛОГОВОЙ
ПОЛИЦИИ"
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 31.07.1995 N
119-ФЗ
"ОБ ОСНОВАХ ГОСУДАРСТВЕННОЙ СЛУЖБЫ
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ"
(принят ГД ФС РФ
05.07.1995)
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 12.08.1995 N
144-ФЗ
"ОБ ОПЕРАТИВНО - РОЗЫСКНОЙ
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ"
(принят ГД ФС РФ
05.07.1995)
"УГОЛОВНЫЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ
ФЕДЕРАЦИИ" от 13.06.1996 N 63-ФЗ
(принят ГД ФС
РФ 24.05.1996)
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 21.07.1997 N
114-ФЗ
"О СЛУЖБЕ В ТАМОЖЕННЫХ ОРГАНАХ
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ"
(принят ГД ФС РФ
18.06.1997)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ Правительства РФ от
17.07.1996 N 873
"ОБ УТВЕРЖДЕНИИ ПОЛОЖЕНИЯ О
ТАМОЖЕННОМ БРОКЕРЕ"
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
Правительства РФ от 12.08.1998 N 938
"О
ГОСУДАРСТВЕННОМ ЭНЕРГЕТИЧЕСКОМ НАДЗОРЕ В
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ"
<ПИСЬМО> ГТК РФ
от 21.09.1995 N 03-43/13487
"О НАПРАВЛЕНИИ
МЕТОДИЧЕСКОГО ПОСОБИЯ"
(вместе с
МЕТОДИЧЕСКИМ ПОСОБИЕМ "ПРАВООХРАНИТЕЛЬНАЯ
ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ
ТАМОЖЕННЫХ ОРГАНОВ
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ")
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
Пленума Верховного Суда СССР от 03.02.1978 N 2
"О СУДЕБНОЙ ПРАКТИКЕ ПО ДЕЛАМ О
КОНТРАБАНДЕ"
Российский следователь, N 7,
2002
