Контрабанда, совершаемая должностным лицом с использованием своего служебного положения
С ИСПОЛЬЗОВАНИЕМ СВОЕГО СЛУЖЕБНОГО
ПОЛОЖЕНИЯ
А.П. КУЗНЕЦОВ, И.Н. БОКОВА, С.В.
ИЗОСИМОВ
А.П. Кузнецов, доктор
юридических наук, профессор кафедры
общеправовых дисциплин Нижегородской
академии МВД РФ.
И.Н. Бокова,
преподаватель цикла юридических дисциплин
Государственного образовательного
учреждения Учебного центра ГУВД г. Н.
Новгорода.
С.В. Изосимов, кандидат
юридических наук, доцент Нижегородской
академии МВД РФ.
В главу 22 Уголовного
кодекса РФ законодатель включил нормы,
регулирующие общественные отношения в
сфере экономической деятельности. Однако
применение их на практике вызывает
определенные затруднения. Более того,
некоторые из них по ряду причин остаются
недействующими. Это связано с неточностью
формулировок, небрежностью в применении
терминов, используемых при определении
отдельных нормативных положений,
погрешностями, допущенными при
конструировании подавляющего большинства
уголовно - правовых норм, предусматривающих
ответственность за преступления в сфере
экономической деятельности.
Так,
несмотря на большое количество нормативно -
правовых актов, принятых законодательными
и исполнительными органами, раскрывающими
понятие "должностное лицо" <*>, "единого
нормативного определения должностного
лица на сегодняшний день не выработано,
хотя в отдельных нормативных актах даются
определения некоторых категорий
должностных лиц" <**>. Исходя из
вышеназванных проблем, представляется
оправданным более подробно рассмотреть
одну из них, а именно: проблему
ответственности должностного лица,
совершающего преступления в сфере
экономической деятельности.
--------------------------------
<*> Закон РФ "Об
основах государственной службы Российской
Федерации" от 5 июля 1995 г.; Закон РСФСР "О
государственной налоговой службе РСФСР" от
21 марта 1991 г; Закон РФ "О федеральных органах
налоговой полиции" от 24 июня 1993 г.; Закон РФ
"Об оперативно - розыскной деятельности" от
12 августа 1995 г.; Положение "О
государственном энергетическом надзоре в
Российской Федерации" от 12 августа 1998 г. и
др.
<**> Волженкин Б.В. Служебные
преступления. М.: Юристъ, 2000. С. 89.
Это в
полной мере относится к преступлениям,
совершаемым в таможенной сфере, которые в
настоящее время получили широкое
распространение и причиняют значительный
ущерб экономическим интересам России.
Одним из опаснейших преступлений данной
категории является контрабанда <*>.
--------------------------------
<*> См.: Кузнецов А.П.
Ответственность за таможенные
преступления: Учебное пособие. 2000. С.
8.
Необходимо отметить, что повышенную
общественную опасность представляет
контрабанда, совершенная должностным лицом
с использованием своего служебного
положения (п. "б" ч. 3 ст. 188 УК РФ). При
привлечении к уголовной ответственности
данной категории лиц за контрабанду в
правоприменительной практике возникают
определенные трудности. В одних случаях они
связаны с толкованием закона, а в других - с
правореализацией.
Причиной
сложившегося положения явилось то, что
законодатель не раскрыл содержание
должностного лица со ссылкой на конкретную
норму уголовного закона, то есть
проигнорировал важнейшее уголовно -
правовое положение.
Общепризнанно, что
в случае отклонения значения юридического
термина от общеупотребительного
целесообразно его разъяснение. Данное
положение в полной мере применительно и к
толкованию термина "должностное лицо". В
данном случае разъяснение термина
"должностное лицо" необходимо, так как
уяснение его признаков, содержания
правоприменителем вызывает серьезные
затруднения.
Исходя из законодательной
формулы п. "б" ч. 3 ст. 188 УК РФ, совершение
контрабанды должностным лицом с
использованием своего служебного
положения предполагает использование для
целей совершения данного преступления
полномочий, предоставленных должностному
лицу по службе. В данном случае авторы
исходят из того, что совершение
рассматриваемого преступления возможно
только тогда, когда субъект занимает
определенную должность в таможенных
органах. Как правило, они и совершают эти
деяния, хотя по смыслу данной уголовно -
правовой нормы к ответственности можно
привлечь и иных должностных лиц,
использующих свои полномочия.
Анализ
нормативно - правовых актов, регулирующих
таможенное дело, показал, что в нем
отсутствует законодательное определение
понятия "должностное лицо" и не приводится
его исчерпывающий перечень. Например, в
Таможенном кодексе РФ, в ст. ст. 420 - 427,
определяется только статус должностного
лица таможенных органов. В соответствии со
ст. 421 ТК РФ должностное лицо таможенных
органов РФ подчиняется только
непосредственным и прямым начальникам.
В практике может возникнуть вопрос, в какой
мере сотрудник таможни подлежит
ответственности, действуя по указанию
своего непосредственного начальника, не
распространяется ли на него положение ст. 42
УК РФ, исключающей преступность деяния в
случае причинения вреда охраняемым
уголовным законом интересам лицом,
действующим во исполнение обязательных для
него приказа или распоряжения. Ответ в
данном случае необходимо искать в ч. 5 ст. 421
ТК РФ.
При получении приказа или
указания, явно противоречащих
законодательству Российской Федерации,
должностное лицо таможенного органа
обязано руководствоваться положениями
закона. Оценка законности приказа о
пропуске товаров через границу в нарушение
установленного законом порядка ложится на
исполнителя. Перемещение или содействие в
перемещении товаров через таможенную
границу, если сотрудник таможни осознает,
что при его участии совершаются незаконные
действия, хотя и во исполнение приказа
начальника, не освобождает его от уголовной
ответственности <*>.
--------------------------------
<*> См.: Таможенное
законодательство. Судебная практика. М., 1998.
С. 91.
В Федеральном законе от 21 июля 1997
года "О службе в таможенных органах
Российской Федерации" <*> под
должностными лицами в таможенных органах
понимаются граждане, занимающие должности
в таможенных органах, которым в порядке,
установленном законом, присвоены
специальные звания. Как видно из
приведенных примеров, законодатель оставил
данный вопрос на усмотрение
правоприменителя.
--------------------------------
<*> Собрание законодательства Российской
Федерации. 1997. N 30. Ст. 3586.
Понятие
"должностное лицо" применительно к
незаконному перемещению товаров через
таможенную границу содержится в
Постановлении Пленума Верховного Суда СССР
от 3 февраля 1978 года N 2 "О судебной практике
по делам о контрабанде" с определенными
коррективами.
Так, Пленум разъяснил, что
субъектом контрабанды, совершенной с
использованием служебного положения,
являются должностные лица, осуществляющие
контрольные функции на государственной
границе, а также иные должностные лица,
злоупотребляющие властью или служебным
положением в целях незаконного перемещения
товаров или иных ценностей <*>. К ним,
естественно, в данном случае нельзя
относить лиц, выполняющих управленческие
функции в коммерческих и иных
организациях.
--------------------------------
<*> Постановление Пленума Верховного
Суда СССР от 3 февраля 1978 г. N 2 (в ред.
Постановлений Пленума Верховного Суда от
05.09.78 N 7, от 06.12.79 N 7) "О судебной практике по
делам о контрабанде" // Бюллетень Верховного
Суда СССР. 1978. N 2, N 5; 1980. N 1; 1986. N
2.
Руководители негосударственных
коммерческих и иных организаций, виновные в
совершении действий, предусмотренных ст. 188
УК РФ, при отсутствии квалифицирующих
признаков, подлежат ответственности по
части 1 этой статьи <*>.
--------------------------------
<*> См.: Бюллетень
Верховного Суда РФ. 1995. N 9. С. 10.
Как указано
названным Пленумом, в качестве субъектов
контрабанды, совершенной с использованием
служебного положения, могут выступать
должностные лица, осуществляющие
контрольные функции на государственной
границе РФ.
Должностным лицом,
совершающим контрабанду с использованием
своего служебного положения, следует
считать такое лицо, служебное положение
которого обязывает осуществлять
соответствующие действия по контролю
перемещаемых через таможенную границу
товаров и давать на это разрешение.
Таковыми могут признаваться лица,
осуществляющие оперативно -
распорядительные или властные полномочия.
В соответствии с Таможенным кодексом РФ к
таким лицам относятся: начальник таможни и
его заместители; инспектора; другие
должностные лица, осуществляющие
таможенное оформление и проводящие
таможенный контроль, проводящие таможенную
идентификацию товаров или транспортных
средств. Контрабанда, совершенная
должностным лицом с использованием своего
служебного положения, может быть совершена
также и другими должностными лицами, не
связанными непосредственно с выполнением
указанных выше функций, но использующими
свое служебное положение для незаконного
перемещения товаров через таможенную
границу.
Ими могут быть должностные
лица, которые по долгу службы имеют
возможность пересекать таможенную границу
или осуществлять контроль, надзор за
перемещением грузов, а также должностные
лица, освобожденные в силу ст. 188
Таможенного кодекса от определенных форм
таможенного контроля и пользующиеся этим
для контрабандного перемещения товаров
через таможенную границу.
Согласно ст.
188 ТК РФ таможенному досмотру не подлежит
личный багаж Президента РФ и следующих
вместе с ним членов его семьи.
Освобождаются от таможенного досмотра
личный багаж депутатов Государственной
Думы и Совета Федерации и членов
Правительства РФ, если эти лица пересекают
таможенную границу в связи с исполнением
своих депутатских или служебных
обязанностей.
В соответствии с
указанной статьей Председатель
Государственного таможенного комитета
Российской Федерации или лицо, его
замещающее, вправе освобождать отдельных
лиц, отдельные товары и транспортные
средства от определенных форм таможенного
контроля в случаях, когда это отвечает
жизненно важным интересам Российской
Федерации. Кроме того, в соответствии с
названной статьей освобождение от
определенных форм таможенного контроля
может быть осуществлено на основании
международных договоров Российской
Федерации после ратификации этих
договоров.
Вместе с тем при отнесении
тех или иных категорий к должностным лицам,
выполняющим свои обязанности в таможенных
органах, возникают определенные сложности.
Некоторые авторы к должностным лицам,
выполняющим свои обязанности в таможенных
органах, относят таможенных перевозчиков,
таможенных брокеров.
В этой связи
представляется неверной позиция,
высказанная А.А. Гравиной, Л.К. Терещенко,
М.П. Шестаковой о том, что "к должностным
лицам, могущим нести ответственность за
контрабанду, относятся специалисты по
таможенному делу, действующие от имени
таможенного брокера, таможенного
перевозчика" <*>.
--------------------------------
<*> Гравина А.А., Терещенко Л.К., Шестакова
М.П. Таможенное законодательство. Судебная
практика. М., 1998. С. 91.
В соответствии с п. 11
ст. 18 ТК РФ таможенным перевозчиком
является предприятие, обладающее правами
юридического лица и имеющее лицензию ГТК
России на осуществление деятельности в
этом качестве, то есть лицо, фактически
перемещающее товары и транспортные
средства, находящиеся под таможенным
контролем, или являющееся ответственным за
использование транспортного средства, на
котором товары перемещаются. Деятельность
таможенного перевозчика имеет
разрешительный характер, то есть подлежит
лицензированию. Разрешение на
осуществление деятельности в качестве
таможенного перевозчика выдается на
основании подаваемого в таможню
регионального таможенного управления или
ГТК России специального заявления.
Деятельность и правовой статус таможенного
брокера регламентируются главой 24 ТК РФ и
Положением о таможенном брокере,
утвержденным Постановлением Правительства
РФ от 17 июля 1996 года <*>. Таможенный брокер
является профессиональным посредником в
таможенной сфере. Полномочия таможенного
брокера реализуются путем заключения от
собственного имени операций по таможенному
оформлению товаров и транспортных средств
и выполнения других посреднических функций
в области таможенного дела за счет и по
поручению представляемого лица.
--------------------------------
<*> Сборник
законодательства РФ. 1996. N 31. Ст.
3737.
Изложенное позволяет сделать вывод,
что таможенный брокер - это коммерческая
организация, созданная в соответствии с
законодательством Российской Федерации и
получающая лицензию ГТК России на
осуществление посреднической
деятельности.
По мнению Б.В. Волженкина,
"не признаются по УК РФ 1996 г. должностными
лицами и поэтому не могут привлекаться к
ответственности за контрабанду по п. "б" ч. 3
ст. 188 УК РФ лица, выполняющие
управленческие функции в коммерческой или
иной организации, независимо от форм
собственности, а также в коммерческой
организации, не являющейся государственным
органом, органом местного самоуправления,
государственным или муниципальным
учреждением" <*>. Исходя из этого, не может
являться должностным лицом специалист по
таможенному оформлению, имеющий
квалификационный аттестат и действующий от
имени таможенного брокера, поскольку
таковым является коммерческая
организация.
--------------------------------
<*>
Волженкин Б.В. Экономические преступления.
СПб., 1999. С. 190.
Противоположность во
взглядах возникла, видимо, потому, что в ст.
78 УК РСФСР "Контрабанда" круг специальных
субъектов был более широк. Наряду с
должностным лицом, использующим свое
служебное положение, к ответственности
привлекалось лицо, освобожденное от
определенных форм таможенного контроля, а
также лицо, уполномоченное на перемещение
через таможенную границу Российской
Федерации отдельных товаров и транспортных
средств, освобожденных от определенных
форм таможенного контроля. В период
действия указанной статьи у ученых -
юристов не возникало никаких разногласий
относительно отнесения тех или иных лиц к
должностным. В частности, А.А. Тер-Акопов,
комментируя ст. 78 УК РСФСР "контрабанда",
отмечал, что "к таким субъектам относятся
лица, осуществляющие контрольные функции
на государственной границе, представитель
таможенной власти, руководители
туристических групп, следующих за границу,
капитаны судов, командиры воздушных
экипажей и другие должностные лица, имеющие
отношение к перемещению граждан и
предметов через границу" <*>.
--------------------------------
<*> Тер-Акопов А.А.
Контрабанда // Уголовный кодекс Российской
Федерации: Научно - практический
комментарий / Под ред. Л.Л. Кругликова и Э.С.
Тенчова. Ярославль; Владимир, 1994. С.
221.
Аналогичной позиции придерживались и
другие авторы, которые отмечали, что "у
должностного лица, использующего для
контрабандных операций свое служебное
положение, создаются большие возможности
совершения контрабанды, особенно в крупных
размерах"
