Коллизионное регулирование залоговых правоотношений в российской федерации
движимое имущество, то договор залога
должен быть заключен в простой письменной
форме (п. 2 ст. 339 ГК РФ; п. 2 ст. 10 Закона "О
залоге"). Нотариальная, квалифицированная
письменная форма предусмотрена для
договоров о залоге движимого имущества или
прав на имущество, заключенных в
обеспечение обязательств по договору,
который должен быть нотариально
удостоверен (п. 2 ст. 339 ГК РФ; п. 3 ст. 10 Закона
"О залоге"). В случае же, когда предметом
залоговой сделки выступает недвижимое
имущество, находящееся на территории
Российской Федерации и зарегистрированное
в соответствующем российском реестре,
форма договора об ипотеке, независимо от
места его заключения, подчиняется
российскому праву (ч. 3 п. 1 ст. 165 ОГЗ; ч. 2 п. 5
ст. 10 Закона "О залоге"; п. 3 ст. 1209 ГК РФ). В
соответствии с законодательством
Российской Федерации договор об ипотеке
должен быть нотариально удостоверен и
подлежит государственной регистрации (п. п.
2 - 3 ст. 339 ГК РФ; п. п. 1 - 3 ст. 40 Закона "О
залоге"; п. 1 ст. 10 Федерального закона "Об
ипотеке (залоге недвижимости)" от 16 июля 1998
года; п. 1 ст. 4 Федерального закона "О
государственной регистрации прав на
недвижимое имущество и сделок с ним" от 17
июня 1997 года; ст. 376 КТМ РФ; п. 10 ст. 33
Воздушного кодекса Российской Федерации от
19 марта 1997 года). Несоблюдение правил о
форме и государственной регистрации
договора о залоге и договора об ипотеке
влечет их недействительность (п. 4 ст. 339 ГК
РФ; ст. 12 Закона "О залоге"; ч. 3 п. 1 ст. 10
Федерального закона "Об ипотеке (залоге
недвижимости)" от 16 июля 1998 года).
2) Форма
договора о залоге, заключенного в РФ в
отношении имущества, находящегося за
границей, по общему правилу определяется
российским законом, то есть правом места
совершения сделки (п. 1 ст. 165 ОГЗ; п. 1 ст. 1209 ГК
РФ). Но в третьей части ГК РФ из этого
правила сделано исключение в отношении
договора об ипотеке, форма которого
подчинена праву страны, где находится
имущество, являющееся предметом ипотеки (п.
3 ст. 1209 ГК РФ). Но при этом следует иметь в
виду, что форма договора об ипотеке
недвижимого имущества, внесенного в
соответствующий государственный реестр в
Российской Федерации, независимо от места
заключения такого договора и места
нахождения данного имущества подчиняется
законодательству регистрации - российскому
праву (ч. 2 п. 5 ст. 10 Закона "О залоге"; п. 3 ст.
1209 ГК РФ).
3) Спорным может представиться
случай, когда договор о залоге заключается
за границей, а предмет залога находится в
Российской Федерации. Как уже отмечено,
форма договора о залоге движимого
имущества, согласно праву РФ, подчиняется
закону места его совершения. Но эта сделка
может быть признана действительной в
Российской Федерации и в тех случаях, когда
по закону места совершения ее форма не
соблюдена, однако она удовлетворяет
требованиям российских законов (п. 1 ст. 165
ОГЗ; ч. 1 п. 5 ст. 10 Закона "О залоге"; п. 1 ст. 1209
ГК РФ). Форма же договора об ипотеке, предмет
которой внесен в соответствующий
российский государственный реестр, как это
видно из вышеизложенного, во всех случаях
определяется в соответствии с
законодательством РФ.
4) Если же договор
о залоге является внешнеэкономической
сделкой, стороной в которой выступают
российские юридические лица или физические
лица, зарегистрированные в качестве
индивидуальных предпринимателей, то
независимо от места заключения этого
договора его форма будет определяться
законодательством РФ (ч. 2 п. 1 ст. 165 ОГЗ; п. 2
ст. 1209 ГК РФ). По действующему российскому
законодательству внешнеэкономические
сделки должны быть совершены в письменной
форме. Несоблюдение простой письменной
формы внешнеэкономической сделки влечет ее
недействительность (п. 3 ст. 162 ГК РФ). Но
помимо соблюдения простой письменной формы
стороны договора о залоге должны выполнить,
во избежание признания договора о залоге
недействительным, и все другие требования,
предъявляемые российским правом к форме
договоров данного вида.
Действительность договора о залоге зависит
также от обладания его сторонами
определенным объемом правоспособности или
дееспособности, позволяющим им быть
субъектами данного правоотношения. Обычно
дееспособность иностранных граждан -
участников сделок определяется по праву
стран, гражданами которых они являются.
Дееспособность российских граждан -
участников сделок определяется правом
Российской Федерации. Таким образом, мы
видим, что, как и во многих странах
континентальной Европы, наш закон исходит в
вопросах определения объема
дееспособности физического лица из
принципа lex patriae (п. 2 ст. 160 ОГЗ; п. 1 ст. 1195, п. 1
ст. 1197 ГК РФ). Таково общее правило. Но из
этого правила бывают и исключения. Так,
дееспособность лица без гражданства
(апатрида) определяется по праву страны, в
которой это лицо имеет постоянное
местожительство (п. 3 ст. 160 ОГЗ; п. 5 ст. 1195 ГК
РФ). В свою очередь в утративших силу с 1
марта 2002 года Основах гражданского
законодательства СССР 1991 года
дееспособность иностранных граждан и лиц
без гражданства в отношении сделок,
совершаемых в РФ, и обязательств,
возникающих вследствие причинения вреда в
РФ, определялась российским законом (п. 4 ст.
160 ОГЗ). Из этого следует, что российское
законодательство содержало изъятия из
принципа личного закона физического лица в
пользу территориального принципа, что в
свою очередь способствовало стабилизации
гражданского оборота и защите субъективных
прав, прежде всего, субъектов права
Российской Федерации. Соответствующее
положение включено в третью часть ГК РФ, но
с оговоркой, что физическое лицо, не
обладающее дееспособностью по своему
личному закону, имеет право ссылаться на
свою недееспособность, будучи
дееспособным, по праву места заключения
договора о залоге, если будет доказано, что
другая сторона договора знала или должна
была знать о недееспособности контрагента
(п. 2 ст. 1197 ГК РФ). Забегая вперед, отметим,
что данная оговорка включена также и в п. 3
ст. 1202 ГК РФ в отношении полномочий органа
или представителя юридического лица на
совершение сделки. Во всех иных случаях
юридическое лицо не может ссылаться на
ограничение полномочий его органа или
представителя, не известное праву страны, в
которой ими был заключен договор о залоге
(п. 2 ст. 161 ОГЗ; п. 3 ст. 1202 ГК РФ).
Юридические лица могут заключать договоры,
в том числе и договоры о залоге, в пределах
своей правоспособности. Все юридические
лица подразделяются на две категории: а)
обладающие общей (универсальной)
правоспособностью; б) обладающие
специальной (целевой) правоспособностью.
Юридические лица, обладающие общей
правоспособностью, вправе приобретать
любые права и обязанности, иными словами,
участвовать в любых гражданских
правоотношениях. Наличие у юридического
лица специальной правоспособности
предполагает возможность его участия лишь
в определенном круге таких правоотношений,
предусмотренном в его учредительных
документах или законе.
Для того чтобы
определить объем правоспособности
юридического лица, необходимо прежде всего
установить, в соответствии с
законодательством какого государства оно
создано, то есть установить личный статут,
личный закон юридического лица. По
российскому праву гражданская
правоспособность иностранного
юридического лица - участника залоговых
правоотношений будет определяться
законодательством страны, где
инкорпорировано данное юридическое лицо (п.
1 ст. 161 ОГЗ; п. п. 1 - 2 ст. 1202 ГК РФ). Очевидно,
что при решении вопроса об определении
личного закона юридического лица, а
следовательно, и его правоспособности
отечественный законодатель принял за
основу доктрину инкорпорации, стержнем
которой является теория "фикции"
юридического лица, сформулированная Карлом
Савиньи.
ССЫЛКИ НА ПРАВОВЫЕ АКТЫ
"ОСНОВЫ ГРАЖДАНСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА
СОЮЗА ССР И РЕСПУБЛИК"
(утв. ВС СССР
31.05.1991 N 2211-1)
ЗАКОН РФ от 29.05.1992 N 2872-1
"О
ЗАЛОГЕ"
"ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ
ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ПЕРВАЯ)"
от 30.11.1994 N
51-ФЗ
(принят ГД ФС РФ 21.10.1994)
"ВОЗДУШНЫЙ
КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ" от 19.03.1997 N
60-ФЗ
(принят ГД ФС РФ
19.02.1997)
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 21.07.1997 N
122-ФЗ
"О ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ
ПРАВ НА НЕДВИЖИМОЕ ИМУЩЕСТВО И
СДЕЛОК
С НИМ"
(принят ГД ФС РФ
17.06.1997)
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 16.07.1998 N
102-ФЗ
"ОБ ИПОТЕКЕ (ЗАЛОГЕ
НЕДВИЖИМОСТИ)"
(принят ГД ФС РФ
24.06.1997)
"КОДЕКС ТОРГОВОГО МОРЕПЛАВАНИЯ
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ"
от 30.04.1999 N 81-ФЗ
(принят ГД ФС РФ 31.03.1999)
"ГРАЖДАНСКИЙ
КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ
ТРЕТЬЯ)"
от 26.11.2001 N 146-ФЗ
(принят ГД ФС
РФ 01.11.2001)
"МЕЖДУНАРОДНАЯ КОНВЕНЦИЯ ОБ
УНИФИКАЦИИ НЕКОТОРЫХ ПРАВИЛ,
КАСАЮЩИХСЯ МОРСКИХ ИПОТЕК И МОРСКОГО
ЗАКЛАДНОГО ПРАВА"
(вместе с "ПРОТОКОЛОМ
ПОДПИСАНИЯ")
(Заключена в г. Брюсселе
10.04.1926)
"КОНВЕНЦИЯ О ЗАКОНЕ, ПРИМЕНИМОМ К
МЕЖДУНАРОДНОЙ КУПЛЕ-ПРОДАЖЕ
ТОВАРОВ"
(Заключена в г. Гааге
15.06.1955)
"МЕЖДУНАРОДНАЯ КОНВЕНЦИЯ ОБ
УНИФИКАЦИИ НЕКОТОРЫХ ПРАВИЛ,
КАСАЮЩИХСЯ МОРСКИХ ИПОТЕК И МОРСКОГО
ЗАКЛАДНОГО ПРАВА"
(Заключена в г.
Брюсселе 27.05.1967)
"КОНВЕНЦИЯ О ПРАВЕ,
ПРИМЕНИМОМ К ДОГОВОРАМ МЕЖДУНАРОДНОЙ
КУПЛИ-ПРОДАЖИ ТОВАРОВ"
(Заключена в г.
Гааге 22.12.1986)
"МЕЖДУНАРОДНАЯ КОНВЕНЦИЯ О
МОРСКИХ ЗАЛОГАХ И ИПОТЕКАХ 1993 ГОДА"
(Заключена в г. Женеве 06.05.1993)
Международное публичное и частное право, N 4,
2002
