следует учитывать специфику диспозиции ч. 1
ст. 146 УК РФ.
Согласно ч. 3 ст. 20 УПК РФ,
состав ст. 146 и ст. 147 УК РФ части первой (но не
ч. 2 ст. 146 УК) относятся к делам
частно-публичного обвинения. Такие дела
возбуждаются не иначе как по жалобе
потерпевшего, но при этом не подлежат
прекращению за примирением потерпевшего с
обвиняемым, за исключением случаев,
предусмотренных ст. 25 УПК РФ.
Именно по
этим причинам к составу ч. 1 ст. 146 и ч. 1 ст. 147
УК РФ неприменим так называемый "общий
порядок" возбуждения уголовного дела,
изложенный в ст. 140 УПК РФ и имеющей название
"Поводы и основания для возбуждения
уголовного дела". Напомним, что ст. 140 УПК РФ
насчитывает в себе три общих повода
(основания) к возбуждению уголовного
дела:
1) заявления о преступлении;
2)
явка с повинной;
3) сообщение о
совершенном или готовящемся преступлении,
полученное из иных источников (ч. 1 ст. 140 УПК
РФ).
Сопоставление норм ст. 20 УПК РФ и
нормы ст. 140 УПК РФ дает основание сделать
вывод о том, что все случаи, указанные в ст.
140, в том числе и "явка с повинной", не могут
служить основанием и (или) поводом для
возбуждения уголовного дела по признакам
части первой ст. 146 и ст. 147 УК РФ, если при
этом отсутствует заявление потерпевшего.
Таково формальное требование
уголовно-процессуального
законодательства.
При этом понятие
"потерпевший" как в ч. 1 ст. 146, так и в ч. 1 ст. 147
УК РФ должно трактоваться достаточно
широко. Им может быть автор (соавтор) как
физическое лицо, а равно другие
правообладатели, которые приобрели
исключительные имущественные права, а
также лица, выступающие от имени последних
на основании специальной доверенности от
патентообладателя, по доверенности может
выступать и патентный поверенный. Но все
указанные доверенности должны
соответствовать установленной гражданским
законодательством форме (ст. ст. 185 - 189 ГК РФ).
Характерно, что УПК РФ, в отличие от УПК
РСФСР 1960 г., признает потерпевшим не только
физическое, но при определенных
обстоятельствах и юридическое лицо (ст. 42
УПК РФ).
Между тем закон делает
исключение из общего правила о возбуждении
уголовного дела по признакам ч. 1 ст. 146 и ч. 1
ст. 147 УК РФ, т.е. и при отсутствии жалобы
потерпевшего. Прокурор, а также следователь
или дознаватель с согласия прокурора
вправе возбудить уголовное дело о любом
преступлении, указанном в частях второй и
третьей настоящей статьи, и при отсутствии
заявления потерпевшего, если данное
преступление совершено в отношении лица,
находящегося в зависимом состоянии или по
иным причинам не способного самостоятельно
воспользоваться принадлежащими ему
правами. Уголовные дела, за исключением
уголовных дел, указанных в частях второй и
третьей настоящей статьи, считаются
уголовными делами публичного обвинения (ч. 4
и ч. 5 ст. 20 УПК РФ).
Однако необходимо
выделить следующую новеллу. Прокурор в
случаях, предусмотренных ч. 4 ст. 20 УПК РФ (см.
текст выше), уполномочен осуществлять
уголовное преследование по указанной
категории дел независимо от волеизъявления
потерпевшего.
Изучение
судебно-следственной практики по делам о
нарушении авторских, смежных,
изобретательских и патентных прав
показало, что во всех случаях обладатели
исключительных прав, включая авторов,
исполнителей, патентообладателей и т.п.,
либо их законные представители должны
подать не устное, а письменное заявление. В
то же время допустимо принятие и устного
заявления, заносимое уполномоченным лицом
в соответствующий протокол (ч. 3 - 5 ст. 141 УПК
РФ). Порядок рассмотрения сообщения о
преступлении изложен в ст. 144 УПК РФ (см.
приложения 1 - 2 к УПК РФ).
При этом
согласно ч. 6 ст. 141 УПК РФ заявителю должна
быть разъяснена ответственность за
заведомо ложный донос (ст. 306 УК РФ), о чем
делается отметка в протоколе, которая
удостоверяется подписью заявителя.
Конечно, письменное заявление, исходящее от
заявителя, во всех случаях должно быть
подписано им (исключение ст. 143 УПК РФ - это
рапорт об обнаружении признаков
преступления), ибо в противном случае
утрачивается юридическая сила самого
заявления как документа, служащего
основанием к возбуждению уголовного дела (в
данном случае неподписанные заявления, т.е.
анонимные, не могут служить поводом к
возбуждению уголовного дела).
2.2. Порядок
рассмотрения заявлений
о
преступлениях, предусмотренных
ч. 1 ст.
146 и ч. 1 ст. 147 УК РФ
2.2.1. Общие
положения
"Дознаватель, орган дознания,
следователь и прокурор обязаны принять,
проверить сообщение о любом совершенном
или готовящемся преступлении и в пределах
компетенции, установленной настоящим
Кодексом, принять по нему решение в срок не
позднее 3 суток со дня поступления
указанного сообщения" (ч. 1 ст. 144 УПК РФ).
"Прокурор, начальник следственного отдела,
начальник органа дознания вправе по
ходатайству соответственно следователя,
дознавателя продлить до 10 суток срок,
предусмотренный частью первой настоящей
статьи" (ч. 3 ст. 144 УПК РФ).
Таким образом,
прием заявления от граждан и (или)
юридических лиц - обязанность
правоохранительных органов. При этом
заявление регистрируется в "Книге учета
заявлений и сообщений о преступлениях", с
указанием реквизитов, предусмотренных
"Примерной инструкцией о порядке приема,
регистрации и учета и разрешения в органах
и учреждениях внутренних дел заявлений,
сообщений и другой информации о
преступлениях и происшествиях",
утвержденной Приказом N 415 МВД СССР от 11
ноября 1990 г. <*>
--------------------------------
<*> См.: Комментарий к УПК РСФСР / Отв. ред.
Радченко В.И. Под ред. Томина В.Т. 2-е изд. М.:
Юрайт, 1999. С. 207. (Это положение в органах МВД
России на момент выхода в свет данной
публикации пока не
изменилось.)
Правоприменителю следует
помнить и другой аспект регистрации
заявлений (сообщений) о преступлениях. Так,
при регистрации информации о преступлении,
поступившей в письменном виде, на документе
проставляется штамп ОВД (УВД), включающий
дату регистрации, порядковый номер
регистрационной записи, фамилия принявшего
информацию и подпись дежурного.
Кроме
того, в целях контроля за полнотой
регистрации заявлений (сообщений) о
преступлении, заявителю выдается отрывной
листок талона-уведомления, на корешке
которого заявитель расписывается и
проставляет дату и время.
Талоны-уведомления являются документами
строгой отчетности. <*>
--------------------------------
<*> См.: Там же. С.
207.
Итак, при получении заявления о
нарушении авторских или смежных прав
следствие и (или) дознание производит так
называемую "доследственную проверку"
заявления автора либо соответствующего
правообладателя или патентообладателя "без
производства следственных действий" (ч. 1 ст.
144 УПК РФ), соответственно имея на это не
более 3-х или 10-ти суток, по ходатайству
соответствующего лица (ч. 3 ст. 144 УПК РФ).
Исходя из этого, имея перед собой
проверочный материал, следователь должен
убедиться в наличии заявления от автора,
правообладателя, патентообладателя, чьи
интересы нарушены. Уже из заявления должно
быть видно, чьи конкретно права нарушены,
какие именно права - авторские или смежные,
изобретательские либо патентные, в какой
форме произошло это нарушение и какой ущерб
причинен им.
Вкратце дадим
характеристику наиболее распространенных
на сегодняшний день ситуаций.
Наиболее
простая - в правоохранительные органы
поступает заявление от самого автора
произведения, патентообладателя или
физического лица либо от организации,
обладающей исключительными авторскими или
смежными правами. Тут все достаточно ясно.
Важно убедиться, что перед Вами
представитель именно той организации либо
именно то физическое лицо, чьи права
нарушены, и получить от него подтверждение
его авторства либо принадлежности смежных
прав или такой документ, как патент на ОИС.
Как правило, организация всегда содержит
эти документы в порядке и готова предъявить
их или же самостоятельно сразу
прикладывает их копии к своим заявлениям.
Автор произведения, если оно опубликовано
ранее, имеет тому подтверждение, например, в
виде авторского экземпляра. Если
произведение еще не выходило в свет, то в
подтверждение своего права потерпевший
может представить авторский договор, на
основании которого он работал над этой
темой, черновики работ, иные материалы.
Патентообладатель предъявляет патент или
свидетельство на ОИС.
Усложненная
ситуация: в правоохранительные органы
поступает заявление не от правообладателя,
а от лиц либо от организаций,
представляющих его права. Здесь необходимо
проявить особое внимание, так как в России в
настоящее время существует большое
количество различных общественных или
коммерческих организаций, ставящих перед
собой задачу "бороться с видео-, аудио-,
компьютерными пиратами", с нарушителями
патентных прав. При всей благородности и
законности их миссии следует понимать, что
только одно упоминание в Уставе
организации или иных учредительных
документах такой цели не наделяет их
правами представлять чьи-либо конкретные
интересы, в каждом случае, так как
инициатором преследования в уголовном
порядке должен быть сам правообладатель.
Иное, по нашему мнению, не соответствует
институту потерпевшего и (или) гражданского
истца в уголовном процессе, применительно к
ч. 1 ст. 146 и ч. 1 ст. 147 УК РФ.
Иногда бывает
так, что в представленном заявлении и
материалах содержится недостаточно данных
для возбуждения уголовного дела, то в
соответствии с требованиями ст. 144 УПК РФ
дознаватель, орган дознания, следователь,
прокурор обязаны провести проверку,
результаты которой позволят принять
законное решение.
Общая схема, методика
и процессуальные границы проверки по делам
исследуемой категории аналогичны
проверкам по другим составам преступлений.
При этом имеются некоторые особенности, на
которых следует остановиться подробней.
Почти всегда по материалам данной
категории производятся проверочные
закупки и осмотры мест происшествия и
объектов, имеющих признаки
контрафактности. Часто именно с них и
начинается проверка, ибо она не
противоречит положениям, содержащимся в ст.
ст. 146 - 147 УПК РФ, Законе о милиции, ФЗ "Об
оперативно-розыскной деятельности", п. 4 ч. 2
ст. 38 УПК РФ, по предотвращению преступлений
и правонарушений, что и осуществляется, в
частности, путем проведения периодических
рейдов, масштабных проверок в местах
предполагаемого сбыта в данном случае
контрафактной продукции. Заявление от
пострадавшего как повод для возбуждения
дела может появиться и в ходе проверки.
Поскольку данные мероприятия
устанавливают наличие признаков
преступления и протоколы проверочной
закупки либо осмотра являются
доказательствами, то данные действия
должны проводиться и оформляться в строгом
соответствии с требованием закона, в первом
случае - Закона об оперативно-розыскной
деятельности, во втором случае -
Уголовно-процессуального кодекса РФ.
Порядок возбуждения уголовного дела по
делам публичного обвинения подробно
регламентирован в ст. 146 УПК РФ.
Наиболее
оперативно и эффективно проводит проверки
и контрольные закупки контрафактной
продукции такая компания, как IFPI
(региональное представительство
Международной федерации производителей
фонограмм по России и СНГ). По данным IFPI
(справка с октября 2000 г. по октябрь 2001 г.)
фирма провела сотни проверок по России и
СНГ, в ходе которых выявлены и пресечены
действия пиратов, в т.ч. и с передачей дел в
правоохранительные органы (ст. 146 УК). Так,
Следственным Комитетом при МВД России
успешно завершено расследование ряда
уголовных дел, связанных с привлечением к
уголовной ответственности преступной
группы, возглавляемой гражданином Болгарии
Филиппом Стайковым, организовавшей в 1997
году изготовление в Болгарии, поставку и
распространение в Российской Федерации
контрафактных компакт-дисков.
В ходе
работы по раскрытию данного преступления
СК при МВД России было возбуждено несколько
уголовных дел, к уголовной ответственности
привлечено и осуждено судом 12 человек, у
которых изъято около 400000 контрафактных
компакт-дисков и большое количество
полиграфии. При этом ущерб, причиненный
правообладателям, достиг более 400 тыс. долл.
США. Филипп Стайков завершил длинный ряд
лиц, привлеченных к уголовной
ответственности за музыкальное пиратство,
он в июне 2001 года был осужден Головинским
межмуниципальным судом г. Москвы к 3 годам
лишения свободы. <*>
--------------------------------
<*> Справка зам.
руководителя компании IFPI А. Попова по
телефаксу от 19.10.2001.
Данный пример
показывает, как в ходе ОРМ сотрудники IFPI,
работая во взаимодействии с
правоохранительными органами, осуществляя
в начале проверки и контрольные закупки
контрафактной продукции, смогли выявить
все значимые обстоятельства, ставшие
основанием для возбуждения уголовного дела
и его дальнейшего расследования.
Положительное разрешение данного дела - это
то, что сотрудники, имея большой опыт работы
в этом направлении, не упускали из виду
каких-либо мелочей: наличие атрибутов
продукции, отдельных признаков
контрафактности, накладных, квитанций,
имеющихся соглашений и договоров. Однако и
отсутствие вышеперечисленных документов у
реализатора товара также оформлялось
соответствующим протоколом, ибо
свидетельствовало о предполагаемых
пиратских действиях продавцов музыкальной
продукции.
Вопросы осмотра места
происшествия и объектов, имеющих признаки
контрафактности, освещаются ниже. Отметим
следующие основные новеллы института
осмотра места происшествия (далее - МП).
Первое. Отныне в новом УПК следственные
действия производятся с участием понятых. В
ч. 1 ст. 170 УПК РФ об этом прямо записано, что
осмотр производится с участием понятых, за
исключением случаев, предусмотренных ч. 3
ст. 170 УПК РФ. Второе. Перечислим эти
"исключения". Участие понятых обязательно:
при производстве осмотра (ст. 177); при
осмотре трупа и эксгумации (ст. 178); при
производстве следственного эксперимента
(ст. 181); при производстве обыска (ст. 182);
выемки (ст. 183); в случаях, предусмотренных ч.
5 ст. 185 УПК РФ и ч. 7 ст. 186 (осмотр и
прослушивание фонограммы); при
предъявлении для опознания лица или
предмета (ст. 193) и при проверке показаний на
месте (ст. 194), лишь при производстве которых
необходимо четко и полно соблюдать
требования, изложенные в ст. ст. 176, 177 и 180 УПК
РФ, особенно в том, что касается осмотра
изымаемых объектов. Типичная ошибка,
допускаемая при этом, заключается в том,
что, когда в силу большого количества
объектов, подлежащих осмотру (иногда их
бывает несколько тысяч, например аудио- или
видеокассет), предметы не осматриваются на
месте, а изымаются, осмотр их производится
позднее. Чтобы результаты такого осмотра
можно было использовать как
доказательство, изымаемые объекты должны
быть упакованы и надлежащим образом
опечатаны и скреплены подписями участников
осмотра, о чем производится запись в
протоколе. При последующем осмотре в
протоколе фиксируется состояние упаковки
объектов на момент начала проведения
