Правовой механизм регулирования коммерчески значимой информации в торговом обороте
коммерческой тайны, основания и формы ее
защиты. Однако в названной статье не
проводится различие между коммерческой и
служебной тайной, хотя их правовая природа
различна, что ведет к смешению этих понятий
и отрицательно отражается на практике их
защиты.
Рассмотрим условия, при которых
информация составляет коммерческую тайну.
В статье 139 ГК информация не подразделяется
на технологическую (ноу-хау) и деловую. Речь
идет о действительной или потенциальной
коммерческой ценности информации, которая
неизвестна третьим лицам, и в этом состоят
технико-экономические преимущества при
производстве и реализации товаров. Многие
решения, квалифицируемые как ноу-хау,
являются патентоспособными, но официально
не регистрируются в целях сокрытия
сущности разработки от конкурентов и
защищаются институтом коммерческой
тайны.
Что касается ограничения доступа
к информации, составляющей коммерческую
тайну, и принятия мер к ее охране, то
механизм их реализации на законодательном
уровне не урегулирован, что затрудняет либо
делает невозможными действия обладателей
КЗИ, ограничивает возможности реализации
прав граждан на информацию и ее охрану
органами государственной власти.
Законодательством определена система
взаимоотношений между предприятием и
государственными органами,
осуществляющими контроль за его
деятельностью, но механизм отношений между
ними является противоречивым, особенно в
части ответственности должностных лиц за
ущерб, причиненный предприятию вследствие
незаконного использования сведений,
составляющих коммерческую тайну,
полученных в ходе проведения проверок,
ревизий и т.п. Примечательно, что из всех
государственных органов только на
Антимонопольный комитет и его органы
законом возложена ответственность за
разглашение коммерческой тайны. Существуют
проблемы в части определения действий,
нарушающих право предприятия на
коммерческую тайну, установления
ответственности лиц за конкретные действия
и порядка возмещения ущерба.
Таким
образом, состояние законодательства в
сфере регулирования КЗИ предопределяет
необходимость его развития и
совершенствования. Нужно сказать, что в
этом направлении сделаны практические
шаги. 2 апреля 1997 года Государственной Думой
Федерального Собрания РФ был принят ФЗ "О
коммерческой тайне". Президент РФ дал
заключение на проект данного акта,
сформулировав некоторые замечания, которые
не затронули концептуальную основу
названного законопроекта. Основные
положения законопроекта сводятся к
следующему:
- охрана коммерческой тайны
на территории Российской Федерации
предоставляется юридическим и физическим
лицам, в т.ч. и иностранным;
- меры
обеспечения правового режима информации,
составляющей коммерческую тайну,
определяются ее обладателем
(конфидентом);
- законодательно
устанавливается информация, которая не
может быть отнесена к коммерческой
тайне;
- предусматривается возможность
отнесения коммерческой тайны к сведениям,
составляющим государственную тайну;
-
обеспечивается охрана секретов
производства (ноу-хау) в режиме
"коммерческая тайна";
- закрепляется
обязанность органов государственной
власти по охране полученной коммерческой
тайны в режиме "служебная тайна";
-
устанавливается порядок охраны
коммерческой тайны в трудовых
отношениях;
- определяются виды
нарушений прав на коммерческую тайну,
ответственность лиц и судебная защита в
сфере обращения КЗИ.
В законе речь идет
о регулировании отношений по охране КЗИ,
включающей технологическую, техническую
(ноу-хау) и деловую коммерческую
информацию.
Введение в действие Закона
потребует отмены, изменения и дополнения
некоторых законов, в частности ст. 139 ГК и
других. Реализация Закона не потребует
принятия новых актов, поскольку он является
законом прямого действия. Не потребуются
также материальные затраты государства,
связанные с введением в действие нового
Закона, т.к. финансирование работ по охране
КЗИ осуществляется непосредственно ее
обладателями.
3. Корпоративное
регулирование коммерчески значимой
информации
Правовое регулирование КЗИ не
ограничивается законодательным уровнем.
Этот процесс важен и на уровне предприятия
путем принятия корпоративных норм,
обязательных для выполнения его
работниками. Это важно, когда недостаточно
прямых законодательных актов, регулирующих
обращение КЗИ.
Кратко охарактеризуем
основные корпоративные акты, где
содержатся положения по поводу обращения
КЗИ.
Право на коммерческую тайну должно
быть закреплено в учредительных документах
юридического лица, однако это не
установлено в ГК и иных законах. Анализ
показывает, что в уставах, как правило,
крупных фирм в краткой форме содержится
такое положение. Одной ссылки в Уставе еще
недостаточно для разработки специальных
корпоративных актов, регулирующих
подготовку перечня сведений, составляющих
коммерческую тайну, порядок допуска лиц к
охраняемым сведениям, установление режимов
охраны КЗИ.
Поэтому в уставе следует
закрепить положения по правовому
обеспечению и защите прав предприятия на
коммерческую тайну.
1) Предприятие
публично уведомляет об обладании и
использовании в своей деятельности КЗИ,
охраняемой в режиме коммерческой тайны.
2) Определяется орган управления,
правомочный определять состав и объем
сведений, составляющих коммерческую
тайну.
3) Закрепляется право предприятия
устанавливать режимы, обеспечивающие
защиту коммерческой тайны (допускная
работа и иные меры безопасности).
В
учредительном договоре участники редко
определяют свои права, обязанности и
ответственность по поводу обращения КЗИ. ГК
разрешает им знакомиться с любой
информацией, в т.ч. и коммерческой тайной, но
с соблюдением установленных правил.
Включение в учредительные документы
положений о защите коммерческой тайны дает
администрации право создавать и
финансировать деятельность подразделений
по защите КЗИ, издавать распорядительные
документы, определяющие порядок отнесения
сведений к коммерческой тайне,
осуществлять мероприятия по допуску
работников, введению правовых режимов и
предупреждению утечки КЗИ, защищать
интересы предприятия в судебном порядке по
возмещению убытков и обращаться в
следственные органы с заявлением о
возбуждении уголовного дела в связи с
незаконным получением и разглашением
сведений, составляющих коммерческую
тайну.
Обязательства сторон по поводу
охраны коммерческой тайны следует включать
и в ежегодно заключаемый Коллективный
договор между администрацией и трудовым
коллективом, что будет способствовать
повышению их взаимной ответственности.
Правила внутреннего трудового распорядка,
содержащие требования о неразглашении
коммерческой тайны, закрепляют право
администрации привлекать виновных к
дисциплинарной и материальной
ответственности.
Названные выше
корпоративные акты носят общий характер и
являются основанием для разработки
специальных актов. Важнейшим из них
является Перечень сведений, составляющих
коммерческую тайну предприятия <*>.
--------------------------------
<*> Далее для
краткости упоминается "Перечень".
Анализ
практики показывает, что на большинстве
крупных предприятий, где обращается КЗИ,
составляется такой Перечень, который
является руководством при определении
категории важности информации. Составление
Перечня требует кропотливого труда многих
специалистов. Это объясняется тем, что если
какие-либо сведения будут упущены из виду,
то принимаемые меры охраны окажутся
неэффективными. С другой стороны,
неоправданное ограничение доступа к
информации может осложнить работу
предприятия и привести к издержкам.
При
составлении Перечня следует
руководствоваться определенными
критериями подхода. Во-первых, необходимо
выделить те направления деятельности
предприятия, которые приносят прибыль,
во-вторых, исходя из рыночной конъюнктуры
сбыта аналогичных товаров, оценить уровень
прибыльности по сравнению с другими
предприятиями, в-третьих, определить
рентабельность предприятия на перспективу
с учетом производства конкретных товаров.
Данные о превышении уровня получаемой
прибыли по сравнению с выпуском
аналогичных товаров на других предприятиях
свидетельствуют о необходимости уточнения
круга сведений, составляющих коммерческую
тайну.
Методически процесс определения
и защиты КЗИ можно условно разделить на
несколько этапов.
Первый этап включает
составление списка сведений, подлежащих
рассмотрению.
Анализ практики защиты
коммерческой тайны на ряде предприятий
позволяет выделить устойчивые элементы
организации и управления предприятиями,
включающие сведения о производстве,
управлении, планах, совещаниях, финансах,
состоянии рынка, партнерах, переговорах,
заключаемых и выполняемых договорах, ценах
и научно - технических достижениях.
Структура Перечня зависит от особенностей
деятельности предприятия, стратегии
развития, заключения контрактов, интереса
конкурентов к КЗИ, установления факта
утечки и изменения условий защиты КЗИ.
Важным представляется выделение таких
сведений, использование которых позволит
предприятию быть конкурентоспособным и
стабильно получать прибыль.
Второй этап
состоит в оценке ущерба предприятию при
разглашении (утечке) КЗИ.
Важным
является оценка наступления отрицательных
последствий в виде ущерба в случаях
открытого использования сведений,
включенных в Перечень. В их числе могут
быть:
- прекращение или снижение уровня
деловых отношений с партнерами;
- срыв
переговоров и выгодного контракта;
-
невыполнение договорных обязательств;
-
необходимость проведения маркетинговых
исследований и разработки новой рыночной
стратегии;
- отказ от ранее принятых
решений, ставших неэффективными в
результате утечки сведений;
-
экономические санкции в отношении
предприятия;
- возникновение сложных
ситуаций в снабжении, производстве и сбыте
продукции и другие.
Определение ущерба
проводится в стоимостном выражении с
использованием показателей, применяемых в
планово-экономическом и финансовом
подразделениях. Показателями ущерба могут
быть:
- потери от остановки структурной
перестройки вследствие прекращения
финансовых инвестиций;
- экономический
эффект от внедрения
предприятием-конкурентом результатов
НИОКР и полученных им преимуществ;
-
стоимость оборудования и технологий,
незаконно использованных конкурентом в
производстве аналогичных товаров, и
другие.
Сложность расчетов указывает на
проведение оценки ущерба экспертным
путем.
Третий этап должен быть посвящен
проверке сведений, включенных в Перечень,
не являются ли они общеизвестными и
общедоступными на законных основаниях.
Оценка сведений по данному критерию
заключается в поиске и установлении
законных источников информации. В
частности, сведения статистического
характера не могут составлять коммерческую
тайну, сведения о деловых партнерах
содержатся в справочной литературе,
сведения научно-технического характера
после их открытого опубликования не
являются коммерческой тайной.
Четвертый этап посвящен проверке
возможностей предприятия осуществлять
меры по защите сведений, доступ к которым
ограничен.
Ограничения на доступ к
информации связаны с отрицательными
последствиями для предприятий. Во-первых,
это затраты на защиту информации, а
во-вторых, потери других предприятий,
связанные с неиспользованием информации,
доступ к которой ограничен.
Для
обеспечения безопасности выделенных
сведений предприятия:
- закрепляют
функцию защиты коммерческой тайны за
конкретными работниками;
- проводят
необходимые организационные,
инженерно-технические и иные работы;
-
устанавливают режимы охраны материалов,
порядок работы с документами и другие
меры.
При оценке затрат необходимо
установить:
- категории и численность
лиц, допускаемых к КЗИ;
- затраты на
заработную плату, стоимость оборудования,
технических средств и материалов,
необходимых для организации защиты КЗИ;
- затраты, связанные с оборудованием
контрольно-пропускных пунктов, систем
охраны и сигнализации, обеспечением
безопасности связи;
- затраты на
подготовку и переподготовку кадров в сфере
информационной безопасности и другие.
Ограничение на доступ к КЗИ является
вынужденной мерой. Поэтому сопоставление
данных об отрицательных последствиях
засекречивания сведений с ущербом при их
открытом использовании, анализ
возможностей финансирования предприятием
защитных мер позволят определить
экономическую целесообразность отнесения
сведений к коммерческой тайне.
Пятый
этап заключается в проверке того, что
рассматриваемые сведения не могут
составлять коммерческую тайну.
Законодательством предусмотрено, что
сведения, содержащие государственную и
служебную тайну, учредительные документы,
годовые отчеты, бухгалтерские балансы,
документы, связанные с уплатой налогов, и
иные не могут составлять коммерческую
тайну.
Шестой этап состоит в проверке
того, что относимые к коммерческой тайне
сведения не касаются негативной
деятельности предприятия, способной
причинить ущерб личности, обществу и
государству.
Речь идет о сведениях
<*>, касающихся: загрязнения окружающей
среды; нарушения законов; сокрытия
информации, якобы подрывающей имидж
предприятия; злоупотреблений в
коммерческих интересах; уклонения от
выполнения договорных обязательств либо
уплаты налогов; недобросовестной
конкуренции и других.
--------------------------------
<*> См.:
Постановление Правительства РСФСР от 5
декабря 1991 г. N 35 "О перечне сведений, которые
не могут составлять коммерческую
тайну".
Таким образом, сведения,
включаемые в Перечень, должны
удовлетворять следующим критериям оценки:
открытое использование выделенных
сведений связано с ущербом для предприятия;
сведения не являются общеизвестными или
общедоступными на законных основаниях;
предприятие имеет возможности
осуществлять надлежащие меры по их защите,
руководствуясь соображениями
экономической выгоды; выделенные сведения
нуждаются в защите, так как не являются
государственной тайной, не защищены
авторским и патентным правом, к ним нет
ограничений на отнесение их к коммерческой
тайне; сокрытие этих сведений не может
причинить ущерб личности, обществу и
государству.
4. Регулирование договорных
отношений в торговом обороте
Закрепление
в части первой ГК информации как
полноправного объекта гражданских прав
явилось основой формирования в нашей
стране информационного рынка, в условиях
которого происходит торговля
информационными продуктами, выполняются
работы по обработке информации,
предоставляются услуги пользователям.
Структура рынка представляет собой
совокупность взаимодействующих субъектов
торговой деятельности, вступающих в
договорные отношения по поводу обращения
КЗИ.
Договорные отношения в
информационной сфере, подчиняясь в целом
общим закономерностям правового
регулирования гражданско-правового
договора, обладают определенной
спецификой, вытекающей из свойств
