Многосторонние международные договоры и российское законодательство об инвестициях
деятельности предприятий, как импорт в
объеме, не большем, чем ему позволяет его
экспортная выручка; использование местной
рабочей силы; использование продукции
местного производства в качестве сырья и
оборудования и т.д. Участие государства в
многосторонних международных договорах,
регулирующих инвестиции, означает, что
подобного рода изъятия из национального
режима носят ограничительный характер и
несовместимы с национальным режимом в
области торговли.
В развитии
многостороннего сотрудничества в области
инвестиции большую пользу принесло бы
разрабатываемое Многостороннее
инвестиционное соглашение (МИА). В этом
соглашении предполагается сформулировать
общие положения о режиме для инвестиций.
Переговоры о МИА ведутся в рамках
Организации по экономическому
сотрудничеству и развитию (ОЭСР) с 1994 года.
Однако эта работа приостановилась в связи
со сложностями в достижении согласия по
вопросам регулирования отдельных аспектов
инвестиционной деятельности, в том числе в
связи со сложностью определения мер
регулирования в области инвестиций в
рамках предоставляемого инвестициям
национального режима.
Важную роль в
определении характера мер регулирования
инвестиций играет международный арбитраж.
При оценке характера мер регулирования
инвестиций, принимаемых государством, а
следовательно, при оценке исполнения
государством - участником своих
обязательств по многостороннему
международному договору важно учитывать
международно - правовую природу арбитража.
Функции международного органа,
осуществляющего контроль за действиями
государства по регулированию
международной торговли, исполняет
арбитражный орган ГАТТ, рассматривающий
споры между государствами - членами ВТО. В
области инвестиционных отношений особое
значение придается специализированному
международному арбитражу,
рассматривающему инвестиционные споры
между государством и иностранным частным
инвестором.
В соответствии со ст. 26 ДЭХ
предусматриваются следующие способы
разрешения спора: дружественным путем,
путем передачи спора для его разрешения в
компетентный национальный орган по
согласованной сторонами процедуре. Под
"передачей спора в компетентный
национальный орган" подразумевается
передача спора в суд или административный
трибунал Договаривающейся Стороны.
"Предварительно согласованная процедура"
подразумевает предварительное согласие
Договаривающейся Стороны на применение
любой согласованной процедуры разрешения
спора, которое должно быть дано в
соответствии с условиями статьи 26 ДЭХ.
Если инвестор не передал спор на
рассмотрение суда или административного
трибунала Договаривающейся Стороны,
стороны обращаются к предварительно
согласованной процедуре. При этом участие в
ДЭХ означает, что каждая Договаривающаяся
Сторона выражает согласие на передачу
спора: в соответствии с любой применимой,
предварительно согласованной процедурой
разрешения спора или в соответствии с
пунктами 3 - 8 статьи 26. Эти пункты определяют
условия и порядок обращения инвестора в
международный арбитраж или согласительный
орган.
Передача спора в соответствии с
пунктами 3 - 8 ст. 26 ДЭХ означает передачу
спора в Международный центр по
урегулированию инвестиционных споров для
его разрешения в соответствии с
процедурами, предусмотренными
Вашингтонской конвенцией об
урегулировании споров между государством и
лицом другого государства, или в
соответствии с процедурами,
предусмотренными в Дополнительном
протоколе к Вашингтонской конвенции,
принятом в 1979 г. ("Правила Дополнительной
Процедуры"). Помимо обращения в
Международный центр по урегулированию
инвестиционных споров, ДЭХ предусматривает
возможность обращения к единоличному
арбитру или в арбитражный суд ad hoc,
учреждаемый в соответствии с Арбитражным
регламентом ЮНСИТРАЛ, либо передачу спора
на арбитражное рассмотрение в национальный
коммерческий арбитражный институт -
Международный коммерческий арбитражный
суд в Стокгольме ("Арбитражный институт
международной торговой палаты в
Стокгольме") <*>.
--------------------------------
<*> См.: Регламент Арбитражного института
Торговой палаты в Стокгольме // Регламенты
международных арбитражных судов. М., 2001. С. 250
- 268.
Предоставление инвестору права
выбора среди различного вида международных
третейских судов свидетельствует об
устоявшейся в международной практике
репутации Международного коммерческого
арбитража как надлежащего способа
разрешения инвестиционного спора,
альтернативой которому является
национальный суд или административный
трибунал.
Одним из условий
функционирования Международного
коммерческого арбитража является согласие
спорящих сторон на арбитражное
разбирательство (арбитражная оговорка или
третейская запись). В ДЭХ
предусматривается, что письменное согласие
инвестора, а также участвующего в споре
государства должно отвечать требованию,
предъявляемому к письменному согласию для
целей применения главы II Конвенции ИКСИД
<*> и Правил Дополнительной Процедуры для
целей применения статьи II Конвенции ООН о
признании и исполнении иностранных
арбитражных решений 1958 г. (Нью - Йоркской
конвенции), а также к письменному согласию
сторон контракта для целей применения ст. 1
Арбитражного регламента ЮНСИТРАЛ (п. 5 ст. 2).
ДЭХ также решает некоторые спорные вопросы,
поднимавшиеся в связи с применением ст. 25
Конвенции ИКСИД, в частности, в отношении
определения компетенции МЦУИС: следует ли
рассматривать в качестве лица другого
государства инвестора, который, хотя и
представляет собой юридическое лицо,
созданное по праву государства - стороны в
споре, однако до возникновения спора
контролировался лицом другой
Договаривающейся Стороны. В соответствии с
п. 7 ст. 26 ДЭХ на такого инвестора
распространяется режим "юридического лица
другого государства". В части исполнения
арбитражного решения ДЭХ предусматривает,
что каждая Договаривающаяся Сторона без
задержки исполняет решение арбитража и
предусматривает обеспечение эффективного
исполнения таких решений на своей
территории.
--------------------------------
<*>
Вашингтонская конвенция об урегулировании
инвестиционных споров между государствами
и лицами другого государства 1965 года.
"ИКСИД" - Международный центр по
урегулированию инвестиционных споров (в
английской аббревиатуре).
Приведенный
анализ отдельных положений многосторонних
международных договоров, регулирующих
инвестиции, показывает, что для целей
развития международного сотрудничества в
области промышленности и торговли
многосторонние международные договоры
предусматривают правила осуществления
государствами своих функций в области
регулирования внутренних и внешних
экономических отношений. Принятие мер
регулирования, которые по своему эффекту
могут быть приравнены к мерам по
национализации иностранной собственности,
влечет за собой выплату компенсации
иностранному собственнику, как если бы речь
шла о национализации иностранной
собственности. При этом мерами,
приравненными к национализации в
соответствии с многосторонними
международными договорами, являются меры,
принимаемые в нарушение положений
международных договоров о национальном
режиме.
Учитывая все возрастающее
значение многосторонних международных
договоров, регулирующих инвестиции,
следовало бы внести ряд дополнений и
уточнений в законодательство Российской
Федерации об иностранных инвестициях. На
наш взгляд, было бы целесообразно дополнить
положения, касающиеся гарантий прав
иностранных инвесторов, приблизив их к
содержанию многосторонних международных
договоров, регулирующих инвестиции. Было бы
желательно перейти от формулы обязательной
выплаты компенсации в случае
национализации иностранной собственности
к формуле, которая охватывала бы собой не
только случаи национализации, но также меры
ограничительного характера. Такие меры
могут касаться как случая, когда титул
собственника не переходит к государству, но
меры регулирования приводят к аналогичному
результату, так и случая принятия
инвестиционных мер, несовместимых по
своему характеру с предоставлением
национального режима. По нашему мнению,
необходимо расширить положения п. 2 ст. 4 ФЗ
"Об иностранных инвестициях в Российской
Федерации", касающиеся "изъятий
ограничительного характера".
Другим
выводом, к которому можно прийти в
результате анализа норм многосторонних
соглашений в области инвестиций, является
вывод о необходимости исполнения норм
международных договоров государством,
участвующим в этих договорах. Очень часто
исполнение норм международных договоров
связано с принятием законодательства,
задача которого состоит не в повторении
положения норм международных договоров, а в
достижении целей, поставленных в
международном договоре. Защита частных
интересов и частной собственности,
осуществляемая на основе международных
договоров, требует того, чтобы
законодательство об иностранных
инвестициях государств - участников более
детально регулировало вопросы, связанные с
применением национального режима и
выплатой компенсации иностранным
инвесторам.
И, наконец, важным
представляется признание Вашингтонской
конвенции как конвенции, имеющей широкое
применение. Неучастие в Вашингтонской
конвенции затрудняет исполнение
обязательств по Договору к Энергетической
хартии. Вашингтонская конвенция обеспечила
условия для регулирования инвестиций на
международно - правовом уровне, поскольку
ею создан механизм контроля за действиями
государства в области регулирования
инвестиций. В данной связи особое значение
для международного инвестиционного
сотрудничества России с другими
государствами приобретает ратификация
Россией этой конвенции.
ССЫЛКИ НА
ПРАВОВЫЕ АКТЫ
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от
25.11.1996 N 135-ФЗ
"О РАТИФИКАЦИИ СОГЛАШЕНИЯ
О ПАРТНЕРСТВЕ И СОТРУДНИЧЕСТВЕ,
УЧРЕЖДАЮЩЕГО ПАРТНЕРСТВО МЕЖДУ
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИЕЙ, С ОДНОЙ
СТОРОНЫ, И ЕВРОПЕЙСКИМИ СООБЩЕСТВАМИ И ИХ
ГОСУДАРСТВАМИ - ЧЛЕНАМИ,
С ДРУГОЙ
СТОРОНЫ"
(принят ГД ФС РФ
18.10.1996)
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 09.07.1999 N
160-ФЗ
"ОБ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЯХ В
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ"
(принят ГД ФС РФ
25.06.1999)
РАСПОРЯЖЕНИЕ Президента РФ от
04.03.2002 N 84-рп
"О ПРЕКРАЩЕНИИ ВРЕМЕННОГО
ПРИМЕНЕНИЯ СОГЛАШЕНИЯ О СОТРУДНИЧЕСТВЕ
В
ОБЛАСТИ ИНВЕСТИЦИОННОЙ
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ"
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
Правительства РФ от 09.06.2001 N 456
"О
ЗАКЛЮЧЕНИИ СОГЛАШЕНИЙ МЕЖДУ
ПРАВИТЕЛЬСТВОМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
И
ПРАВИТЕЛЬСТВАМИ ИНОСТРАННЫХ ГОСУДАРСТВ О
ПООЩРЕНИИ И ВЗАИМНОЙ
ЗАЩИТЕ
КАПИТАЛОВЛОЖЕНИЙ"
СОГЛАШЕНИЕ стран СНГ
от 24.12.1993
"О СОТРУДНИЧЕСТВЕ В ОБЛАСТИ
ИНВЕСТИЦИОННОЙ
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ"
"ГЕНЕРАЛЬНОЕ СОГЛАШЕНИЕ ПО
ТАРИФАМ И ТОРГОВЛЕ (ГАТТ)"
(Заключено
30.10.1947)
"КОНВЕНЦИЯ ОРГАНИЗАЦИИ
ОБЪЕДИНЕННЫХ НАЦИЙ О ПРИЗНАНИИ И
ПРИВЕДЕНИИ
В ИСПОЛНЕНИЕ ИНОСТРАННЫХ
АРБИТРАЖНЫХ РЕШЕНИЙ"
(Заключена в г. Нью
- Йорке 10.06.1958)
"КОНВЕНЦИЯ ОБ
УРЕГУЛИРОВАНИИ ИНВЕСТИЦИОННЫХ СПОРОВ
МЕЖДУ
ГОСУДАРСТВАМИ И ФИЗИЧЕСКИМИ
ИЛИ ЮРИДИЧЕСКИМИ ЛИЦАМИ ДРУГИХ
ГОСУДАРСТВ" (ИКСИД/ICSID) [рус., англ.]
(Заключена в г. Вашингтоне
18.03.1965)
"АРБИТРАЖНЫЙ РЕГЛАМЕНТ
ЮНСИТРАЛ"
(Одобрен 15.12.1976 Резолюцией 31/98
Генеральной Ассамблеей ООН)
"КОНВЕНЦИЯ
ОБ УЧРЕЖДЕНИИ МНОГОСТОРОННЕГО АГЕНТСТВА
ПО ГАРАНТИЯМ
ИНВЕСТИЦИЙ"
(вместе с
"ГАРАНТИЯМИ СПОНСОРСКИХ ИНВЕСТИЦИЙ В
СООТВЕТСТВИИ СО
СТАТЬЕЙ 24",
"УРЕГУЛИРОВАНИЕМ СПОРОВ МЕЖДУ ЧЛЕНОМ И
АГЕНТСТВОМ ПО
СТАТЬЕ 57" и "КОММЕНТАРИЕМ
К КОНВЕНЦИИ ОБ УЧРЕЖДЕНИИ...")
(Заключена
в г. Сеуле в 1985 г.)
"ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЙ
ДОКУМЕНТ ГААГСКОЙ КОНФЕРЕНЦИИ ПО
ЕВРОПЕЙСКОЙ
ЭНЕРГЕТИЧЕСКОЙ ХАРТИИ"
(вместе с "ЕВРОПЕЙСКОЙ ЭНЕРГЕТИЧЕСКОЙ
ХАРТИЕЙ")
(Подписан в г. Гааге 16.12.1991 -
17.12.1991)
"СОГЛАШЕНИЕ ПО СВЯЗАННЫМ С
ТОРГОВЛЕЙ ИНВЕСТИЦИОННЫМ МЕРАМ"
(ТРИМ/TRIMs) (рус., англ.)
(вместе с
"ИЛЛЮСТРИРОВАННЫМ ПЕРЕЧНЕМ")
(Заключено
в г. Марракеше 15.04.1994)
"СОГЛАШЕНИЕ О
ПАРТНЕРСТВЕ И СОТРУДНИЧЕСТВЕ,
УЧРЕЖДАЮЩЕЕ
ПАРТНЕРСТВО МЕЖДУ
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИЕЙ, С ОДНОЙ СТОРОНЫ,
И
ЕВРОПЕЙСКИМИ СООБЩЕСТВАМИ И ИХ
ГОСУДАРСТВАМИ - ЧЛЕНАМИ, С ДРУГОЙ
СТОРОНЫ"
(вместе с "ПРОТОКОЛОМ 1 О
СОЗДАНИИ КОНТАКТНОЙ ГРУППЫ ПО УГЛЮ И
СТАЛИ", "ПРОТОКОЛОМ 2 О ВЗАИМНОМ
АДМИНИСТРАТИВНОМ СОДЕЙСТВИИ В
ЦЕЛЯХ
НАДЛЕЖАЩЕГО ПРИМЕНЕНИЯ ТАМОЖЕННОГО
ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА",
"ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫМ
АКТОМ", Совместными декларациями и
Обменами
письмами)
(Заключено на
о.Корфу 24.06.1994)
"ДОГОВОР К ЭНЕРГЕТИЧЕСКОЙ
ХАРТИИ"
(Подписан в г. Лиссабоне
17.12.1994)
Журнал российского права, N 11,
2002
