Многосторонние международные договоры и российское законодательство об инвестициях
И РОССИЙСКОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО ОБ
ИНВЕСТИЦИЯХ
Н.Г. ДОРОНИНА
Доронина
Наталия Георгиевна - ведущий научный
сотрудник ИЗиСП, доктор юридических
наук.
Многосторонние договоры,
действующие в сфере регулирования
инвестиций, классифицируются на
региональные и универсальные. К последним
относятся Конвенция об учреждении
многостороннего Агентства по гарантиям
инвестиций, подписанная в Сеуле в 1985 г.
(Сеульская конвенция), и Конвенция о порядке
разрешения инвестиционных споров между
государством и лицом другого государства,
которая была подписана в Вашингтоне в 1965 г.
(Вашингтонская конвенция), а также
соглашения, подписанные в рамках ГАТТ/ВТО и
касающиеся вопросов регулирования
инвестиций. К региональным инвестиционным
договорам относятся договоры об учреждении
экономических союзов государств, например
Европейского союза, Соглашение о
сотрудничестве в области инвестиционной
деятельности, подписанное между странами
СНГ в 1993 году <*>. К числу региональных
договоров относятся и некоторые отраслевые
договоры, например Договор к
Энергетической хартии.
--------------------------------
<*> В соответствии с
распоряжением Президента Российской
Федерации от 4 марта 2002 года N 84-рп "О
прекращении временного применения
соглашения о сотрудничестве в области
инвестиционной деятельности" (СЗ РФ. 2002. N 10.
Ст. 996) данное соглашение следует считать
недействующим.
В настоящее время все
большее значение приобретает деление
международных инвестиционных договоров на
регулирующие и защищающие инвестиции.
Особенность первых заключается в том, что
участвующие в них государства берут на себя
обязательства по применению надлежащих мер
правового регулирования инвестиций.
Соглашение о партнерстве и сотрудничестве,
учреждающее партнерство между Российской
Федерацией, с одной стороны, и Европейскими
Сообществами и их государствами - членами -
с другой (далее - Соглашение о партнерстве и
сотрудничестве), ратифицированное Россией
в 1996 г., обладает качествами
многостороннего договора, регулирующего
инвестиции <*>. В этом Соглашении
содержится обязательство России следовать
общепринятым нормам ВТО в области
регулирования международной торговли,
обращаться к мерам регулирования (в том
числе и к инвестиционным) в соответствии с
правилами, содержащимися в соглашениях
ГАТТ/ВТО.
--------------------------------
<*> См.:
СЗ РФ. 1998. N 16. Ст. 1802.
Международное
экономическое сотрудничество в области
инвестиций развивается постепенно от
международно - правовой защиты к
международно - правовому регулированию
инвестиций, от двусторонних к
многосторонним соглашениям о
сотрудничестве в части регулирования
инвестиций.
Конвенция об учреждении
многостороннего Агентства по гарантиям
инвестиций (Сеульская конвенция)
представляет собой один из способов защиты
имущественных прав иностранных инвесторов.
Другим инструментом защиты прав
иностранных инвесторов является
Вашингтонская конвенция, которая пока не
ратифицирована Россией. Двусторонние
международные соглашения о поощрении и
взаимной защите капиталовложений, которые
наиболее активно используются в российской
международно - договорной практике для
привлечения капитала в российскую
экономику, <*> в настоящее время
допускают обращение к созданным на
основании Дополнительного протокола к
Вашингтонской конвенции средствам защиты
прав иностранных инвесторов, и это отражено
в законодательстве Российской Федерации
<**>.
--------------------------------
<*> См.:
Двусторонние соглашения Российской
Федерации с зарубежными странами о
поощрении и взаимной защите
капиталовложений. М., 2000.
<**> См.:
Постановление Правительства РФ от 9 июня 2001
года N 456 "О заключении соглашений между
Правительством Российской Федерации и
правительствами иностранных государств о
поощрении и взаимной защите
капиталовложений" // СЗ РФ. 2001. N 25. Ст.
2578.
Договор к Энергетической хартии
является завершением работы по
инвестиционному и торговому
сотрудничеству в топливно - энергетических
отраслях, начатой в 1991 году. При участии 52-х
государств была подписана Европейская
энергетическая хартия. Она предусматривала
развитие экономического сотрудничества
между бывшими социалистическими
государствами (страны СНГ, Балтии,
Центральной и Восточной Европы) и странами -
членами ОЭСР (за исключением США, Канады,
Мексики и Новой Зеландии) в области
энергетики. Это был первый международный
документ, носящий отраслевой характер.
Положения самой Хартии носили
рекомендательный характер. Чтобы придать
этим положениям обязательный характер, в
декабре 1994 года 49 государств, в числе
которых была Россия, подписали Договор к
Энергетической хартии.
Соглашение о
партнерстве и сотрудничестве <*> можно
охарактеризовать как своеобразную "школу"
по применению правил международной
торговли ВТО, поскольку участвующие в этом
соглашении государства обязались
применять нормы ГАТТ/ВТО независимо от
того, являются ли они членами ВТО или нет.
Приводимые ниже статьи из ГАТТ и
соглашений, действующих в рамках ГАТТ/ВТО,
являются нормами, обязательными для
применения Россией, в силу действия
Соглашения о партнерстве и
сотрудничестве.
--------------------------------
<*> Россия ратифицировала это Соглашение
путем принятия Федерального закона "О
ратификации Соглашения о партнерстве и
сотрудничестве, учреждающего партнерство
между Российской Федерацией, с одной
стороны, и Европейскими Сообществами и их
государствами - членами, с другой стороны"
от 25 ноября 1996 года N 135-ФЗ. См.: СЗ РФ. 1996. N 49.
Ст. 5494.
Договор к Энергетической хартии и
Соглашение о партнерстве и сотрудничестве
определяют порядок применения мер
регулирования для инвестиций в топливно -
энергетических отраслях промышленности,
банковской, страховой сферах, а также на
рынке финансовых услуг.
Международные
договоры, регулирующие инвестиции,
отличает новый подход в развитии
инвестиционного сотрудничества,
основанный на установлении контроля за
исполнением обязательств со стороны
создаваемой процедуры рассмотрения споров,
связанных с инвестициями.
Наиболее ярко
новый подход к регулированию
экономического сотрудничества проявляется
в различных многосторонних международных
договорах, лежащих в основании
экономических союзов государств,
направленных на создание общего рынка, в
том числе и рынка капиталов. С учетом опыта
правового регулирования в рамках
Европейского союза разработаны нормы
соглашений ГАТТ/ВТО. Многосторонние
международные договоры в области
инвестиций типа Соглашения о партнерстве и
сотрудничестве следует относить к
договорам, обеспечивающим более высокую
степень сотрудничества в области
инвестиций, выходящую за рамки проблемы их
защиты. Они составляют особую группу
многосторонних договоров - договоров,
регулирующих торговлю и инвестиции.
Появление нового типа договоров и новых
тенденций в международном инвестиционном
сотрудничестве позволяет использовать
инструменты международного права для
оказания влияния на внутригосударственное
законодательство об инвестициях. Такое
влияние следует рассматривать в рамках
общей тенденции унификации права.
Конституция РФ учитывает новые тенденции в
международном праве и предусматривает, что
международные договоры Российской
Федерации являются составной частью ее
правовой системы (ч. 4 ст. 15). Это положение
обеспечивает как прямое действие норм
международных договоров, в которых
участвует Россия, при осуществлении
правового регулирования инвестиций, так и
косвенное их воздействие на формирование
законодательной политики государств -
членов мирового сообщества.
Международные договоры в силу своей
правовой природы вносят элемент
стабильности в меняющееся национальное
законодательство. Однако в разных
договорах используются различные правовые
средства для достижения указанной цели.
Международные договоры о защите инвестиций
можно охарактеризовать как договоры,
устраняющие неблагоприятные последствия,
возникающие для инвесторов в результате
принятия государством тех или иных мер
регулирования. Наибольшее значение в
защите инвестиций имеют Вашингтонская и
Сеульская конвенции.
Обе эти конвенции
предусматривают создание
специализированных в области
международного инвестиционного
сотрудничества международных организаций
и определяют их порядок деятельности.
Такими организациями являются
Международный центр по урегулированию
инвестиционных споров (МЦУИС) и
Многостороннее агентство по гарантиям
инвестиций (МАГИ). Указанные организации
осуществляют коммерческую по своему
характеру деятельность (третейское
разбирательство споров и страхование
инвестиций), однако регулирование этой
деятельности полностью подчинено условиям
международного многостороннего договора,
на основе которого эти организации были
созданы.
Созданные на основе конвенций
международные организации осуществляют
защиту инвесторов путем оказания
конкретных услуг. МЦУИС оказывает услуги по
разрешению коммерческих споров,
возникающих между инвестором - частным
физическим или юридическим лицом - и
государством, принимающим инвестиции. В
России услуги по третейскому
разбирательству споров, возникающих в
сфере международного экономического
сотрудничества, оказывает специально
созданный для этой цели институт
третейского суда - Международного
коммерческого арбитражного суда (МКАС)
<*>. В литературе отмечается его особая
правовая природа, а также сходство с МЦУИС
как негосударственного суда <**>. С
созданием МЦУИС инвестиционные споры
входят также и в компетенцию
специализированного международного
коммерческого арбитража, действующего на
основании международной конвенции.
Государства, участвующие в международном
инвестиционном сотрудничестве, могут для
целей защиты инвестиций предусматривать в
законодательстве возможность обращения
инвесторов также и в МЦУИС.
--------------------------------
<*> См.: Регламенты
международных арбитражных судов / Сост. Л.Н.
Орлов и И.М. Павлов. М., 2001.
<**> "Обычно
необходимость указания на то, что
арбитражный суд является третейским судом,
появляется в тех государствах, где
существуют арбитражные суды, входящие в
единую государственную судебную систему...
Дополнительное указание "третейский суд"
должно подчеркнуть негосударственную
природу международного коммерческого
арбитража". См.: Дмитриева Г.К. Международный
коммерческий арбитраж: Учебно -
практическое пособие. М., 1997. С. 16 -
17.
Многостороннее агентство по гарантиям
инвестиций оказывает инвесторам услуги по
международному страхованию инвестиций.
Заключаемые МАГИ контракты с частными
инвесторами обеспечивают последним
выплату страхового вознаграждения в случае
наступления политических рисков, в том
числе в случае принятия государством -
реципиентом инвестиций актов
национализации или экспроприации
имущества, принадлежащего инвесторам.
Характер риска и большой объем сумм
выплачиваемой компенсации предопределяют
необходимость создания международно -
правового института для страхования таких
рисков. Создание Агентства решает также и
другую задачу, связанную с определением
суммы выплачиваемой компенсации, которая
определяется в виде страхового
вознаграждения до того как возникает
конфликтная ситуация, а следовательно,
наиболее соответствует реальной сумме
причиненного ущерба. МАГИ обеспечивает
необходимую связь между принятием
государством мер регулирования,
причинением вреда иностранному инвестору и
международным обязательством государства -
участника МАГИ выплатить соответствующую
сумму компенсации.
Обращение к
международно - правовым средствам защиты
инвестиций может быть предусмотрено в
многосторонних договорах, регулирующих
инвестиции. Созданный на основании
Вашингтонской конвенции Международный
центр по разрешению инвестиционных споров -
МЦУИС выполняет своего рода контрольные
функции над действиями государства
<*>.
--------------------------------
<*> О
контрольных функциях судебных и
арбитражных органов в международном праве
см.: Reisman W.M. Systems of Control in International Adjudication &
Arbitration. Duke University Press. Durham and London.
1992.
Международные договоры, регулирующие
инвестиции, включают в себя нормы,
предусматривающие различного рода
процедуры, используемые при рассмотрении
инвестиционных споров. Эти положения
являются важными, если не ключевыми,
условиями действия многосторонних
международных договоров, регулирующих
инвестиции.
Основным вопросом, решаемым
в многосторонних международных договорах,
регулирующих инвестиции, является вопрос о
применении государством мер регулятивного
характера, которые ограничивают
деятельность иностранного инвестора или
носят характер мер экспроприации
иностранной собственности. В литературе
меры по экспроприации часто называют
мерами, носящими характер "ползучей
национализации". Их принятие не связано с
актами о национализации, и внешне они могут
носить вполне безобидный или оправданный
особыми обстоятельствами характер. Поэтому
установление перечня такого рода мер
регулирования в международном договоре
лежит в основе обязательства государства
воздерживаться от их применения.
Впервые термин "ползучая национализация"
был применен при оценке действия отдельных
положений Единого инвестиционного кодекса.
Так называлось Решение 24 Комиссии
Картахенского соглашения -
законодательного органа Андского общего
рынка, созданного в 1969 г. в Латинской
Америке <*>. Этим Решением устанавливался
Общий режим, в рамках которого
предусматривалось, что предприятия с долей
иностранного капитала в 80 процентов должны
преобразоваться в течение десяти лет в
предприятия с 50-процентной долей участия
иностранного капитала. Впоследствии это
требование было отменено, но термин,
использовавшийся для характеристики
указанных мер, приравненных к "ползучей
национализации", сохранился. К ним
относятся меры, приравненные к
экспроприации иностранной собственности.
Они охватывают собой различные ситуации,
связанные с определением режима
деятельности иностранных инвесторов
<**>.
--------------------------------
<*> В
Андский общий рынок входят Боливия,
Колумбия, Эквадор и Венесуэла. Картахенское
соглашение, учреждавшее Общий рынок,
предусматривало, помимо введения мер по
либерализации торговли, также и унификацию
правового регулирования иностранных
инвестиций. Принятое Комиссией
Картахенского соглашения Решение 24 носит
название "Общий режим, применяемый к
иностранному капиталу, патентам, лицензиям
и роялти". С момента его принятия в него
неоднократно вносились изменения.
<**> См.: Esqurol J.L. Foreign Investment: Revision of Andean Foreign
Investment Code // Harvard International Law Journal. Vol. 29. 1988. N.
1.
В договорах содержатся положения о том,
какие меры следует относить к
ограничительным, то есть носящим характер
изъятий из национального режима,
предоставляемого иностранным инвесторам.
Вопрос о регулятивных мерах
ограничительного
