Выделение долей в уставном капитале: возможны варианты
правило, 1 месяц.
Участники общества,
получившие извещение о продаже, обязаны в
течение 1 месяца либо приобрести уступаемые
доли, либо отказаться от их покупки. Если в
течение указанного срока ответа от
участников не последует, то считается, что
они отказались от своего преимущественного
права. Если же участники желают приобрести
уступаемые доли, они вправе это сделать
лишь пропорционально имеющимся у них долям.
Иные правила о преимущественном
приобретении долей могут устанавливаться
только по единогласному решению участников
общества.
После отказа участников от
использования права преимущественной
покупки аналогичное право может
реализовать само общество, если такая
возможность предусмотрена уставом. Оно
вправе отказаться от приобретения долей,
такой отказ подписывает генеральный
директор общества.
Продажа долей с
нарушением права преимущественной покупки
не влечет недействительности состоявшейся
сделки. Однако любой участник,
преимущественное право которого было
нарушено, вправе в течение 3-х месяцев в
судебном порядке требовать перевода на
себя прав и обязанностей покупателя.
После соблюдения права преимущественной
покупки участник может заключить с
покупателями договоры купли - продажи своих
долей. Уплата денег покупателем за
приобретение долей может проходить в
наличной форме, т.к. банковское
законодательство разрешает наличные
расчеты, если в них участвует хотя бы одно
физическое лицо (ст. 861 ГК РФ).
У продавца
образуется доход от реализации долей в
уставном капитале, который облагается
налогом на доходы физических лиц по ставке
13% (пп. 5 п. 1 ст. 208, п. 1 ст. 224 НК РФ).
После
получения денег продавец подписывает с
покупателем акт о выполнении взаимных
обязательств по договору купли - продажи.
Копии договора купли - продажи и акта вместе
с извещением о состоявшейся уступке должны
быть направлены генеральному директору
общества. С этого момента участник,
продавший свои доли, лишается всех прав на
управление обществом.
Хотелось бы
отметить, что на этой стадии нового
владельца доли ждет небольшая юридическая
ловушка, заключающаяся в следующем.
Покупатель долей становится участником
общества с момента письменного уведомления
общества о состоявшейся уступке (продаже)
долей. Специального разрешения общего
собрания о принятии его в состав общества
не требуется. Однако очевидно, что
необходимо внести соответствующие
изменения в учредительный договор и устав
общества, которые приобретают силу для
третьих лиц с момента их государственной
регистрации (п. 3 ст. 52 ГК РФ). Для регистрации
данных изменений в налоговый орган
необходимо представить решение о внесении
данных изменений (пп. "б" п. 1 ст. 17
Федерального закона "О государственной
регистрации юридических лиц" от 8 августа 2001
г. N 129-ФЗ). Этим решением является протокол
общего собрания участников общества, к
исключительной компетенции которого
относится внесение изменений в
учредительный договор и устав (пп. 3 п. 2 ст. 33
Закона).
Проблема заключается в том, что
решение о внесении изменений в
учредительный договор принимается
участниками только единогласно, в устав -
квалифицированным большинством в 2/3
голосов от общего числа участников
общества. Вполне вероятна ситуация, при
которой кто-либо из прежних участников
общества будет противиться принятию
необходимого решения и новый владелец
долей будет вынужден обратиться в суд.
Возмездной уступкой доли является не
только ее продажа, но также и мена (на другое
имущество либо на доли, акции, паи в других
организациях), поэтому к мене долей
применяются вышеописанные
процедуры.
Дарение долей
Это довольно
удачный вариант, поскольку право
преимущественной покупки на случаи
безвозмездной передачи долей не
распространяется (п. 12 Постановления
Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. N
90/14). Договор дарения оформляется в
письменной форме. Точно так же, как при
продаже, оформляется акт о передаче доли.
Копии этих документов направляются
обществу как доказательства состоявшейся
уступки доли.
Что касается
налогообложения, то здесь применяется
Закон РФ "О налоге на имущество, переходящее
в порядке наследования или дарения" от 12
декабря 1991 г. N 2020-1 (в ред. от 30 декабря 2001 г).
Дарение долей в уставном капитале не
перечисляется среди объектов
налогообложения, указанных в Законе, однако
налоговые органы дают разъяснения, что
налог взимать в этом случае можно (письмо
ГНИ по г. Москве от 28 декабря 1998 г. N 14-14/38230).
Но исчисление налога производится после
оформления документов нотариусом (ст. 5
Закона, Инструкция Госналогслужбы РФ от 30
мая 1995 г. N 32), поэтому, если договор дарения
нотариусом не удостоверялся, налог не
взимается (письмо ГНИ по г. Москве от 13 марта
1998 г. N 31-08/6313).
Договор дарения как одна
из форм уступки доли должен удостоверяться
нотариально, только если это предусмотрено
уставом (п. 6 ст. 21 Закона). Если подобного
требования в уставе не содержится, нет
оснований для взыскания налога на
имущество, переходящее в порядке
дарения.
Однако данный вариант может
иметь и серьезные отрицательные
последствия. Дарение долей в обществе
(особенно если они имеют высокую стоимость)
вызывает подозрение, не является ли дарение
притворной сделкой. Действительно, сложно
себе представить подобную
благотворительность. С помощью дарения, как
правило, прикрывается обычная купля -
продажа, проводящаяся через закладку денег
в банковскую ячейку. Такая сделка является
ничтожной.
В статье освещены наиболее
часто возникающие в юридической практике
ситуации и предложены возможные варианты
их решения, а выбор остается за участниками
ООО.
ССЫЛКИ НА ПРАВОВЫЕ АКТЫ
ЗАКОН
РФ от 12.12.1991 N 2020-1
"О НАЛОГЕ С ИМУЩЕСТВА,
ПЕРЕХОДЯЩЕГО В ПОРЯДКЕ НАСЛЕДОВАНИЯ
ИЛИ
ДАРЕНИЯ"
"ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ПЕРВАЯ)"
от
30.11.1994 N 51-ФЗ
(принят ГД ФС РФ
21.10.1994)
"ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ
ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ВТОРАЯ)"
от 26.01.1996 N
14-ФЗ
(принят ГД ФС РФ
22.12.1995)
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 08.02.1998 N 14-ФЗ
"ОБ ОБЩЕСТВАХ С ОГРАНИЧЕННОЙ
ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ"
(принят ГД ФС РФ
14.01.1998)
"НАЛОГОВЫЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ
ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ВТОРАЯ)"
от 05.08.2000 N
117-ФЗ
(принят ГД ФС РФ
19.07.2000)
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 08.08.2001 N
129-ФЗ
"О ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ
ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ"
(принят ГД ФС РФ
13.07.2001)
ИНСТРУКЦИЯ Госналогслужбы РФ от
30.05.1995 N 32
"О ПОРЯДКЕ ИСЧИСЛЕНИЯ И УПЛАТЫ
НАЛОГА С ИМУЩЕСТВА, ПЕРЕХОДЯЩЕГО В
ПОРЯДКЕ НАСЛЕДОВАНИЯ ИЛИ
ДАРЕНИЯ"
ПОСТАНОВЛЕНИЕ Пленума
Верховного Суда РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14
от 09.12.1999
"О НЕКОТОРЫХ ВОПРОСАХ
ПРИМЕНЕНИЯ ФЕДЕРАЛЬНОГО ЗАКОНА "ОБ
ОБЩЕСТВАХ
С ОГРАНИЧЕННОЙ
ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ"
ИНФОРМАЦИОННОЕ ПИСЬМО
Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 N 62
<ОБЗОР
ПРАКТИКИ РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ, СВЯЗАННЫХ С
ЗАКЛЮЧЕНИЕМ
ХОЗЯЙСТВЕННЫМИ ОБЩЕСТВАМИ
КРУПНЫХ СДЕЛОК И СДЕЛОК, В СОВЕРШЕНИИ
КОТОРЫХ ИМЕЕТСЯ ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬ>
Бизнес-адвокат, N 1, 2003
