Проблемы отграничения насильственных действий сексуального характера от смежных составов
мы находим указание на следующие возможные
действия, подлежащие наказанию:
1)
половое сношение;
2) иные действия
сексуального характера.
В диспозиции же
действия описаны с указанием на следующие
из них:
1) половое сношение;
2)
мужеложство;
3) лесбиянство.
Совпадают ли по смыслу действия,
определенные терминами "иные действия
сексуального характера", с одной стороны, и
терминами "мужеложство" и "лесбиянство" - с
другой стороны? Нет. Подтверждением такому
умозаключению является сопоставление
признаков объективной стороны ст. ст. 132 и 134
УК РФ.
Комментируя термин "иные действия
сексуального характера" в контексте ст. 134
УК РФ, Э.Ф. Побегайло указывает, что это
"разнообразные формы удовлетворения
половой страсти между мужчиной и женщиной
или между мужчинами, кроме естественного
полового акта и мужеложства. Например, это
анальный секс ("coitus per anum") между мужчиной и
женщиной, оральный секс ("coitus per os") между
мужчиной и женщиной, между мужчинами и т.п. К
иным действиям сексуального характера
следует также отнести и такие имитации
полового акта, как нарвасадата (суррогатная
форма полового сношения путем введения
полового члена между молочными железами
женщины) и викхарита (такая же форма путем
введения полового члена между сжатыми
бедрами женщины)" <1>. Сходные суждения
высказывают А.Е. Якубов <2>, Л.Д. Гаухман
<3>, С.В. Бородин <4> и другие авторы. И.Я.
Козаченко, разделяя приведенную позицию,
дополняет перечень иных действий
сексуального характера междубедренным
коитусом между мужчинами <5>.
--------------------------------
<1> Комментарий к
Уголовному кодексу Российской Федерации /
Под ред. Н.Ф. Кузнецовой. М., 1998. С. 304.
<2>
Уголовное право Российской Федерации / Под
ред. Г.Н. Борзенкова, В.С. Комиссарова. М., 1997.
С. 122.
<3> Уголовное право. Особенная
часть / Под ред. Л.Д. Гаухмана, С.В. Максимова.
Том 1. М., 1999. С. 121.
<4> Комментарий к
Уголовному кодексу Российской Федерации /
Под ред. А.В. Наумова. М., С. 368.
<5>
Уголовное право. Особенная часть / Под ред.
В.Н. Петрашева. М., 1999. С. 93 - 94.
Таким
образом, становится очевидным, что термины
"половое сношение" и "иные действия
сексуального характера", примененные
законодателем в названии ст. 134 УК РФ,
значительно шире по смысловому значению
терминов "половое сношение, мужеложство,
лесбиянство", использованных в диспозиции
этой же нормы. Полагаем, что диспозиция ст.
134 УК РФ содержит исчерпывающий перечень
действий, предполагаемых законодателем и
подпадающих под действие данной статьи, в
противном случае диспозиция содержала бы
указание на возможность иных подобных
действий.
Каким же образом может быть
разрешена данная ситуация? Полагаем, что
должен быть устранен пробел, имеющийся в
диспозиции ст. 134 УК РФ, поскольку половое
сношение, мужеложство, лесбиянство,
оральный секс, междубедренный коитус в
различном соотношении его участников по
половому признаку обладают максимально
сходной физиологической природой и нет
оснований искусственно разделять их.
Предлагаем и в данном случае рассматривать
их как перверсивные преступления и исходя
из этого ввести наши предложения по
конструкции рассматриваемых составов.
Как показало изучение материалов уголовных
дел, возбужденных по ст. ст. 134, 135 УК РФ, но
прекращенных на стадии предварительного
расследования, определенная их часть была
прекращена производством в связи с
установлением признаков добровольного
отказа лица. Добровольным признается отказ
лица от доведения начатой преступной
деятельности до конца при наличии у него
сознания фактической возможности ее
окончания. Область применения
добровольного отказа ограничивается, таким
образом, незавершенной преступной
деятельностью, то есть стадиями
приготовления к преступлению и покушения
на него. Спорным в науке уголовного права
является вопрос о возможности
добровольного отказа на стадии оконченного
покушения. Полагаем, что в рассматриваемых
преступлениях эта проблема не стоит, так
как оконченное покушение при половых
преступлениях против несовершеннолетних,
как было установлено, вообще не имеет места.
Добровольный отказ возможен на стадии
приготовления ко вступлению в добровольную
половую связь с лицом, не достигшим половой
зрелости (ст. 134 УК РФ), развратным действиям
(ст. 135 УК РФ).
Если добровольный характер
отказа у правоприменителя не вызывает
сомнений, то лицо, добровольно отказавшееся
от доведения преступления до конца, может
быть привлечено к ответственности лишь в
том случае, если фактически совершенное им
деяние (до момента отказа) содержит состав
иного преступления. Особенностью
добровольно оставленного покушения, как
заявляет ряд авторов <*>, на совершение
сексуальных действий в отношении
несовершеннолетнего лица является то
обстоятельство, что в действиях
покушавшегося обычно содержатся признаки
развращения несовершеннолетних. Другие же
авторы это отрицают <**>. Освобождая при
этом лицо от ответственности за покушение
на изнасилование, суд, как правило, осуждает
его за развратные действия в отношении
несовершеннолетних.
--------------------------------
<*> Шаргородский
М.Д. Вопросы Общей части уголовного права.
Л., 1955. С. 132 - 133; Тишкевич И.С. Приготовление и
покушение по уголовному праву. М., 1958. С. 226;
Меныпагин В.Д., Вышинская З.А. Советское
уголовное право. М., 1950. С. 142.
<**>
Пионтковский А.А. Учение о преступлении. М.,
1961. С. 525 - 527; Дурманов Н.Д. Стадии совершения
преступления по советскому уголовному
праву. М., 1955. С. 198 - 200.
Сексуальные
посягательства против малолетних могут
совершаться не только
преступником-одиночкой, но и несколькими
лицами по предварительному сговору или без
такового. Совместная преступная
деятельность мыслима в отношении всех
указанных в уголовном законе половых
преступлений против малолетних. Правда,
преступления, предусмотренные ст. ст. 134, 135
УК РФ, совершаются в соучастии крайне редко.
Развратные действия в абсолютном
большинстве случаев учиняются в отношении
малолетних, физическая слабость и
доверчивость которых не требует от
преступника мобилизации каких-либо
серьезных условий для достижения
поставленной цели. Вступление же в половую
связь с лицом, не достигшим 14 лет (ст. 134 УК
РФ), по смыслу закона возможно лишь при
добровольном согласии потерпевшего, что
освобождает субъекта от необходимости
прибегать к помощи других лиц. Однако
практике известны случаи, когда названные
преступления были совершены в соучастии.
Так, Ленинским судом г. Ростова-на-Дону были
осуждены по ст. 135 УК РФ двое - К. и Б., которые
удовлетворили свою половую страсть,
мастурбируя перед лицом 12-летнего мальчика,
предварительно уговорив его не уходить с
места совершения деяния <*>. В другом
случае суд осудил по ст. 134 УК РФ граждан К.,
3., П., совершивших по очереди
гомосексуальные акты с 13-летним мальчиком
С. с его согласия <**>. Характерно, что при
отсутствии соответствующих
квалифицирующих признаков в диспозициях
данных норм суд в приговоре дополнительно
указал в качестве отягчающего
обстоятельства п. "в" ч. 2 ст. 63 УК РФ. Такое
решение в применении действующего
законодательства представляется
правильным.
--------------------------------
<*>
Архив Ленинского суда г. Ростова-на-Дону.
Уголовное дело N 3-543/99.
<**> Архив
Ленинского суда г. Ростова-на-Дону.
Уголовное дело N 2-121/99.
Представляется, что
наличие предварительного преступного
сговора, распределение ролей,
согласованность и одновременность
действий преступников разобщает усилия
потерпевших к защите и, наоборот,
способствует преступникам подавить
оказываемое им сопротивление и укрепляет в
них решимость довести преступление до
конца.
В практике имеют место случаи,
когда преступные действия виновного могут
содержать в себе признаки не одного, а двух
половых преступлений. Преступления
совершаются преступником в разное время и в
отношении разных потерпевших, но наличие
здесь реальной совокупности преступлений
не вызывает сомнения. Такая же совокупность
имеет место и в случае совершения в
отношении потерпевших вначале, например, с
лицом, не достигшим 14-летнего возраста,
развратных действий, а затем
гомосексуального контакта.
В практике
встречаются такие случаи, когда
гомосексуальный контакт совершается с
лицом, не достигшим 14 лет, в присутствии
других малолетних, на глазах у них. Подобное
в правоприменительной практике явление
редкое, так как преступник по понятным
соображениям предпочитает совершать
указанные действия вдали от третьих лиц,
которые могут стать свидетелями
преступления. Однако такие случаи бывают
все же предметом судебного рассмотрения.
Цель удовлетворения гомосексуальной
страсти путем гомосексуальных контактов
является обязательным условием для
признания какого-либо гомосексуального
действия перверсивным преступлением. Это
позволяет отграничивать рассматриваемые
преступления от иных, затрагивающих
половую сферу лица, посягательств. Таким
образом, чтобы те или иные действия лица
охватывались понятием "перверсивные
преступления", они должны и объективно, и
субъективно носить гомосексуальный
характер. Подводя итог сказанному выше,
можно сделать следующие выводы:
1.
Малолетний возраст в отдельных случаях в
результате оценки всей совокупности
обстоятельств дела следует рассматривать
как обстоятельство, препятствующее
возможности потерпевшей (потерпевшего)
понимать характер и значение совершаемых с
нею (ним) действий и дающее соответственно
возможность квалифицировать преступление
не по ст. 134, а по ст. 132 УК РФ. Показатель
малолетства в этом случае как критерий
беспомощности следует оценивать внутри
возрастной категории лиц, не достигших 14
лет (по предложению автора - 18 лет), но в
связи с недостаточным уровнем
интеллектуального (умственного) развития
ребенка, невозможностью со стороны ребенка
ни в какой степени осознавать объективную
действительность, последствия
собственного согласия на гомосексуальный
контакт. Учету должны подлежать
собственные показания потерпевшей
(потерпевшего), родителей или лиц, их
заменяющих, педагогов, работавших с
ребенком, и иных лиц, могущих оценить
умственное развитие ребенка. Установлению
подлежат особенности интеллектуального
статуса ребенка с колебаниями в рамках
нормы. В необходимых случаях следует
назначать психологическую экспертизу с
привлечением специалистов в области
возрастной педагогики и психологии.
2. К
физическим недостаткам ребенка,
препятствующим возможности потерпевшей
(потерпевшего) понимать характер и значение
совершаемых с нею (ним) действий, а также
характер собственных решений, следует
относить слепоту, глухоту, немоту,
отсутствие конечности и т.д., но в любом
случае это должны быть изъяны именно
физического состояния. Такие состояния
определенным образом влияют на психику
ребенка, затормаживают его умственное
развитие, накладывают индивидуальные
особенности на восприятие объективной
действительности. Расстройство душевной
деятельности ребенка также позволяет
признать его находящимся в беспомощном
состоянии. Основанием для правильного
решения данного вопроса может стать только
заключение судебно-психиатрической
экспертизы или комплексной
психолого-психиатрической экспертизы.
Гомосексуальный контакт с малолетним,
имеющим такие недостатки, следует
квалифицировать даже в случае его согласия
на половые действия по ст. 132 УК РФ.
3.
Добровольный отказ возможен на стадии
приготовления к вступлению в добровольную
половую связь с лицом, не достигшим 14 лет (по
предложению автора - 18 лет) (ст. 134 УК РФ),
развратным действиям (ст. 135 УК РФ).
4. В
случае совершения виновным в отношении
одного и того же малолетнего потерпевшего
(потерпевшей) развратных действий, а затем
гомосексуального контакта уголовная
ответственность должна наступать по
совокупности преступлений (ст. ст. 132, 135 УК
РФ).
5. В случае сексуального контакта
без признаков насилия с лицом, не достигшим
14 лет (по предложению автора - 18 лет),
совершенного в присутствии других
малолетних лиц, следует квалифицировать по
совокупности преступлений,
предусмотренных ст. ст. 134, 135 УК РФ.
ССЫЛКИ
НА ПРАВОВЫЕ АКТЫ
"УГОЛОВНЫЙ КОДЕКС
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ" от 13.06.1996 N 63-ФЗ
(принят ГД ФС РФ 24.05.1996)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
Пленума Верховного Суда РФ от 22.04.1992 N 4
"О
СУДЕБНОЙ ПРАКТИКЕ ПО ДЕЛАМ ОБ
ИЗНАСИЛОВАНИИ"
Российский следователь,
N 1, 2003
