Институт банковской тайны: понятие и проблемы его практического применения
таких государств (территорий) определяется
Правительством Российской Федерации и
подлежит опубликованию;
3) зачисление
или перевод на счет денежных средств,
предоставление или получение кредита
(займа), операции с ценными бумагами в
случае, если хотя бы одной из сторон
является физическое или юридическое лицо,
имеющее соответственно регистрацию, место
жительства или место нахождения в
государстве (на территории), в котором (на
которой) не предусмотрено раскрытие или
представление информации при проведении
финансовых операций, либо одной из сторон
является лицо, являющееся владельцем счета
в банке, зарегистрированном в указанном
государстве (на указанной территории).
Перечень таких государств (территорий)
определяется Правительством Российской
Федерации по согласованию с Центральным
банком Российской Федерации на основе
перечней, утвержденных международными
организациями, занимающимися
противодействием легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем, и
подлежит опубликованию;
4) зачисление
или перевод на счет денежных средств,
предоставление или получение кредита
(займа), операции с ценными бумагами в
случае, если хотя бы одной из сторон
является экстремистская организация, либо
физическое лицо, в отношении которого
имеется вступивший в законную силу
приговор суда о признании его виновным в
совершении преступления экстремистской
направленности, либо организация, прямо или
косвенно находящаяся в собственности или
под контролем таких организации или лица,
либо физическое или юридическое лицо,
действующее от имени или по указанию таких
организации или лица;
5) операции по
банковским счетам (вкладам):
размещение
денежных средств во вклад (на депозите) с
оформлением документов, удостоверяющих
вклад (депозит) на предъявителя;
открытие вклада (депозита) в пользу третьих
лиц с размещением в него денежных средств в
наличной форме;
перевод денежных
средств за границу на счет (во вклад),
открытый на анонимного владельца, и
поступление денежных средств из-за границы
со счета (с вклада), открытого на анонимного
владельца;
зачисление на свой счет или
списание со своего счета денежных средств
юридическим лицом, период деятельности
которого не превышает трех месяцев со дня
его регистрации, либо юридическим лицом,
операции по счетам которого не
производились с момента их открытия;
6)
иные сделки с движимым имуществом:
помещение ценных бумаг, драгоценных
металлов, драгоценных камней или иных
ценностей в ломбард;
выплата
физическому лицу страхового возмещения или
получение от него страховой премии по
страхованию жизни и иным видам
накопительного страхования и пенсионного
обеспечения;
получение или
предоставление имущества по договору
финансовой аренды (лизинга);
переводы
денежных средств, осуществляемые
некредитными организациями по поручению
клиента.
В соответствии со ст. 7 ФЗ "О
противодействии легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем"
организации, осуществляющие операции с
денежными средствами, обязаны:
1)
идентифицировать личность, которая
совершает операции с денежными средствами,
подлежащие обязательному контролю, либо
открывает счет (депозитный вклад) по
предъявляемым документам;
2)
документально фиксировать и представлять в
уполномоченный орган не позднее рабочего
дня, следующего за днем совершения
операции, следующие сведения по операциям с
денежными средствами, подлежащим
обязательному контролю:
вид операции и
основания ее совершения;
дату
совершения операции с денежными
средствами, а также сумму, на которую она
совершена;
сведения, необходимые для
идентификации физического лица,
совершающего операцию с денежными
средствами (данные паспорта или другого
документа, удостоверяющего личность), адрес
его места жительства или места
пребывания;
наименование,
идентификационный номер
налогоплательщика, регистрационный номер,
место регистрации и адрес места нахождения
юридического лица, совершающего операцию с
денежными средствами;
сведения,
необходимые для идентификации физического
или юридического лица, по поручению и от
имени которого совершается операция с
денежными средствами, идентификационный
номер налогоплательщика (при его наличии),
адрес места жительства или места
нахождения физического или юридического
лица;
сведения, необходимые для
идентификации представителя физического
или юридического лица, совершающего
операцию с денежными средствами от имени
другого лица в силу полномочия, основанного
на доверенности, законе либо акте
уполномоченного на то государственного
органа или органа местного самоуправления,
адрес места жительства представителя
физического или юридического лица;
сведения, необходимые для идентификации
получателя по операции с денежными
средствами и его представителя, в том числе
идентификационный номер налогоплательщика
(при его наличии), адрес места жительства
или места нахождения получателя и его
представителя, если это предусмотрено
правилами совершения соответствующей
операции.
Кроме того, согласно ст. 7 ФЗ "О
противодействии легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем" в
случае, если у работников организации,
осуществляющей операции с денежными
средствами или иным имуществом, на
основании реализации программ
осуществления внутреннего контроля
возникают подозрения, что какие-либо
операции осуществляются в целях
легализации (отмывания) доходов, полученных
преступным путем, эта организация обязана
направлять в уполномоченный орган сведения
о таких операциях независимо от того,
относятся или не относятся они к операциям,
предусмотренным статьей 6 ФЗ "О
противодействии легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем"
<*>.
--------------------------------
<*> ФЗ "О
противодействии легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем" от
07.08.2001 N 115-ФЗ // Российская газета. N 151 - 152.
09.08.2001.
О предоставлении сведений,
составляющих банковскую
тайну, другим
лицам, не включенным в ст. 26 ФЗ
"О банках
и банковской деятельности"
1. В практике
также возникают вопросы по правомерности
предоставления сведений, составляющих
банковскую тайну, органам федерального
казначейства.
Органы федерального
казначейства зачастую требуют от банков
предоставления сведений, составляющих
банковскую тайну, при этом ссылаясь на п. 3
Указа Президента РФ от 08.12.1992 N 1556 "О
федеральном казначействе" <*> и п. 12
Постановления Совета министров РФ от 27.08.1993
N 864 "О федеральном казначействе РФ" <**>,
которые предоставляют им право получать от
банков, иных финансово-кредитных
учреждений справки о состоянии счетов
предприятий, учреждений и организаций,
использующих средства Республиканского
бюджета Российской Федерации,
государственных (федеральных) внебюджетных
фондов, а также внебюджетные (федеральные)
средства.
--------------------------------
<*>
Указ Президента РФ от 08.12.1992 N 1556 "О
федеральном казначействе" // Ведомости СНД и
ВС РФ. 1992. N 50. Ст. 2978.
<**> Постановление
Совета министров РФ от 27.08.1993 N 864 "О
федеральном казначействе РФ" // Собрание
актов Президента и Правительства РФ. 1993. N
35.
В то же время органов федерального
казначейства в перечне лиц, имеющих право
требовать предоставления сведений,
составляющих банковскую тайну, указанных в
ст. 26 ФЗ "О банках и банковской
деятельности", нет.
Кроме того, согласно
ст. 857 Гражданского кодекса РФ
государственным органам и их должностным
лицам сведения, составляющие банковскую
тайну, могут быть предоставлены
исключительно в случаях и в порядке,
предусмотренных законом.
Однако раздел
IX "Государственный и муниципальный
финансовый контроль" Бюджетного кодекса РФ
не предоставляет органам федерального
казначейства права требования сведений,
составляющих банковскую тайну <*>.
--------------------------------
<*> Бюджетный
кодекс РФ от 31.07.1998 N 145-ФЗ // Собрание
законодательства РФ. 1998. N 31. Ст.
3823.
Подытоживая вышеизложенное, а также
учитывая, что подзаконные нормативные акты
(указы Президента РФ, постановления
Правительства РФ) не должны противоречить
федеральным законам, считаю, что органы
федерального казначейства не вправе
получать сведения, составляющие банковскую
тайну.
Необходимо отметить, что этой же
точки зрения придерживается и Центральный
банк РФ, который в письме от 24.08.2001 N 31-2-8/1850 "О
предоставлении сведений, составляющих
банковскую тайну, органам федерального
казначейства" сообщил, что право на
получение сведений, отнесенных к
банковской тайне, тем или иным
государственным органом должно быть прямо
закреплено на уровне федерального закона
<*>.
--------------------------------
<*> Письмо
Центрального банка РФ от 24.08.2001 N 31-2-8/1850 "О
предоставлении сведений, составляющих
банковскую тайну, органам федерального
казначейства" // Вестник Ассоциации
российских банков. 2001. N 19.
2. В перечень
лиц, указанных в ст. 26 ФЗ "О банках и
банковской деятельности" и имеющих право
требовать предоставления информации,
составляющей банковскую тайну, также не
включена служба судебных приставов,
поэтому требования судебных приставов о
предоставлении кредитными организациями
сведений, составляющих банковскую тайну,
неправомерны.
Ст. 46 ФЗ "Об
исполнительном производстве" от 21.07.1997 N
119-ФЗ указывает, что, если сведений о наличии
или об отсутствии у должника-организации
счетов и вкладов в банках и иных кредитных
организациях не имеется, судебный
пристав-исполнитель запрашивает указанные
сведения у налоговых органов <*>.
--------------------------------
<*> ФЗ "Об
исполнительном производстве" от 21.07.1997 N
119-ФЗ // Российская газета. N 149.
05.08.1997.
Верховный Суд РФ письмом от 19.11.2001
за N 110-5/общ также разъяснил, что судебный
пристав не включен в содержащийся в ст. 26 ФЗ
"О банках и банковской деятельности"
перечень субъектов, имеющих право на
получение информации об операциях и счетах
юридических лиц, граждан, осуществляющих
предпринимательскую деятельность без
образования юридического лица, и справок по
счетам и вкладам физических лиц, поэтому он
вправе получить такую информацию через
судью, вынесшего решение <*>.
--------------------------------
<*> Письмо
Верховного Суда РФ от 19 ноября 2001 г. N 110-5/общ
// Бизнес и банки. 2002. N 7. Февраль.
3. Иногда в
практике возникает вопрос о праве
прокуратуры на получение сведений,
составляющих банковскую тайну.
В
соответствии со ст. 22 ФЗ "О прокуратуре РФ"
от 17.01.1992 N 2202-1 при осуществлении надзора за
исполнением законов прокурор вправе
требовать от руководителей и других
должностных лиц федеральных министерств,
государственных комитетов, служб и иных
федеральных органов исполнительной власти,
представительных (законодательных) и
исполнительных органов государственной
власти субъектов Российской Федерации,
органов местного самоуправления, органов
военного управления, органов контроля, их
должностных лиц, а также органов управления
и руководителей коммерческих и
некоммерческих организаций представления
необходимых документов, материалов,
статистических и иных сведений <*>.
--------------------------------
<*> ФЗ "О
прокуратуре РФ" от 17.01.1992 N 2202-1 // Российская
газета. N 229. 25.11.1995.
С учетом изложенного
выше полномочия органов прокуратуры при
осуществлении надзора за исполнением
законов чрезвычайно широки. Данные
полномочия предоставлены прокуратуре на
основании федерального закона, и поэтому
при осуществлении прокуратурой
возложенных на нее функций могут вступать в
противоречие со ст. 26 ФЗ "О банках и
банковской деятельности", которая не
предоставляет право прокуратуре
затребовать сведения, составляющие
банковскую тайну, при осуществлении ею
надзора за исполнением закона.
4. Кроме
того, ст. 15 ФЗ "О государственной охране" от
27.05.1996 N 57-ФЗ также предоставляет право
органам федеральной службы охраны получать
безвозмездно необходимую информацию от
федеральных органов государственной
власти, органов государственной власти
субъектов Российской Федерации, органов
местного самоуправления и организаций
независимо от форм собственности, а также
от общественных объединений <*>.
--------------------------------
<*> ФЗ "О
государственной охране" от 27.05.1996 N 57-ФЗ //
Российская газета. N 106. 06.06.1996.
Необходимо
отметить, что норма ст. 15 ФЗ "О
государственной охране" от 27.05.1996 N 57-ФЗ
императивна и не связывает предоставление
сведений от организаций с каким-либо
специальным порядком. При реализации
федеральной службой охраны прав,
предоставляемых данной нормой Закона,
норма ст. 15 ФЗ "О государственной охране" от
27.05.1996 N 57-ФЗ входит в противоречие со ст. 26 ФЗ
"О банках и банковской деятельности",
содержащей перечень лиц, имеющих право на
получение информации, содержащей сведения,
составляющие банковскую тайну.
5.
Согласно ст. 41 ФЗ "О реструктуризации
кредитных организаций" от 08.07.1999 N 144-ФЗ
Агентство по реструктуризации кредитных
организаций вправе получать информацию,
составляющую коммерческую, служебную и
банковскую тайну кредитной организации
<*>. Однако Агентство по реструктуризации
кредитных организаций не внесено в
перечень органов, имеющих право требовать
сведения, составляющие банковскую тайну,
содержащийся в ст. 26 ФЗ "О банках и
банковской деятельности". Опять
законодатель, предоставляя права одному
лицу (Агентству по реструктуризации
кредитных организаций), не внес изменения в
закон, устанавливающий обязанности для
другого лица (кредитной организации), чем
породил коллизию законодательных актов,
т.к. если кредитная организация будет
следовать норме ст. 26 ФЗ "О банках и
банковской деятельности", в которой
отсутствует обязанность предоставления
сведений, составляющих банковскую тайну,
Агентству по реструктуризации кредитных
организаций, и ст. 857 Гражданского кодекса
РФ, которая предусматривает возможность
предоставления сведений, составляющих
банковскую тайну, только государственным
органам в случаях, предусмотренных законом
(Агентство по реструктуризации кредитных
организаций согласно ст. 28 ФЗ "О
реструктуризации кредитных организаций"
является не государственным органом, а
государственной корпорацией), то кредитная
организация может и не предоставить такого
рода сведения.
--------------------------------
<*> ФЗ "О реструктуризации кредитных
организаций" от 08.07.1999 N 144-ФЗ // Российская
газета. N 133. 13.07.1999.
Подытоживая данный
раздел, отмечу, что ряд нормативных актов
предоставляет различным лицам право
требовать предоставления сведений,
составляющих банковскую тайну. При этом эти
уполномоченные законодательными актами об
их деятельности лица не упоминаются в ст. 26
ФЗ "О банках и банковской деятельности" как
лица, имеющие право требовать