Институт банковской тайны: понятие и проблемы его практического применения
--------------------------------
<*> Письмо
Верховного Суда РФ от 19.11.2001 N 110-5 общ.
На
исключение сферы налогового контроля из
компетенции органов налоговой полиции
также специально было обращено внимание в
п. 23 совместного Постановления Пленумов
Верховного Суда Российской Федерации и
Высшего Арбитражного Суда Российской
Федерации от 11 июня 1999 г. N 41/9 <*>.
--------------------------------
<*> Постановление
Пленума Верховного Суда РФ и Высшего
Арбитражного Суда РФ N 41/9 от 11.06.1999 "О
некоторых вопросах, связанных с введением в
действие части первой Налогового кодекса
РФ" // Российская газета. N 128. 06.07.1999.
Кроме
того, органы налоговой полиции, как органы
предварительного следствия, по нескольким
составам преступлений, относящихся к их
подведомственности, при наличии санкции
прокурора вправе требовать у кредитных
организаций предоставления сведений,
составляющих банковскую тайну. При этом в
соответствии со ст. 26 ФЗ "О банках и
банковской деятельности" запрос органов
налоговой полиции должен быть
мотивированным и содержать ссылку на дело,
находящееся в их производстве.
5.
Согласно ст. 26 ФЗ "О банках и банковской
деятельности" справки по операциям и счетам
юридических лиц и граждан, осуществляющих
предпринимательскую деятельность без
образования юридического лица, выдаются
кредитной организацией таможенным органам
в случаях, предусмотренных
законодательными актами об их
деятельности.
Рассмотрим эти случаи.
Статья 186 Таможенного кодекса РФ
предоставляет право должностным лицам
таможенных органах Российской Федерации
при проведении проверки
финансово-хозяйственной деятельности
требовать безвозмездного предоставления и
знакомиться с любой документацией (включая
банковскую) и информацией, касающейся
осуществления внешнеэкономической и иной
хозяйственной деятельности, имеющей
отношение к таможенному делу и функциям
таможенных органов Российской Федерации
<*>.
--------------------------------
<*>
Таможенный кодекс РФ от 18.06.1993 N 5221-1 //
Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1993. N 31. Ст.
1224.
Кроме того, ст. 422 Таможенного кодекса
РФ указывает, что законные распоряжения или
требования должностного лица таможенного
органа Российской Федерации обязательны
для исполнения предприятиями, учреждениями
и организациями, государственными органами
и их должностными лицами и иными
работниками, а также физическими лицами.
Таким образом, Таможенный кодекс РФ
предоставляет право таможенным органам
требовать предоставления информации,
составляющей банковскую тайну.
С учетом
изложенного таможенные органы вправе
запрашивать у кредитных организаций
сведения, составляющие банковскую тайну,
как при проведении таможенного контроля
(ст. 186 Таможенного кодекса РФ), так и при
проведении дознания (ст. 422 Таможенного
кодекса РФ).
6. Согласно ст. 26 ФЗ "О банках
и банковской деятельности" справки по
операциям и счетам юридических лиц и
граждан, осуществляющих
предпринимательскую деятельность без
образования юридического лица, выдаются
кредитной организацией при наличии
согласия прокурора органам
предварительного следствия по делам,
находящимся в их производстве.
Полагаю,
что вышеуказанная формулировка закона
несовершенна и подлежит существенной
корректировке. Поясню на примере.
Согласно вышеуказанной статье справки
выдаются только органам предварительного
следствия по делам, находящимся в их
производстве.
В соответствии со ст. 151
Уголовно-процессуального кодекса РФ
предварительное следствие проводится
органами прокуратуры, Федеральной службы
налоговой полиции, внутренних дел,
Федеральной службы безопасности, которые и
являются органами предварительного
следствия.
Согласно ст. 151
Уголовно-процессуального кодекса РФ
дознание также проводится органами
прокуратуры, Федеральной службы налоговой
полиции, внутренних дел, Федеральной службы
безопасности и др., которые являются
органами дознания. В соответствии со ст. 5
Уголовно-процессуального кодекса РФ
дознание - форма предварительного
расследования, осуществляемого
дознавателем (следователем), по уголовному
делу, по которому производство
предварительного следствия необязательно.
Таким образом, при проведении
предварительного расследования может
осуществляться как предварительное
следствие, так и дознание. Разница между
ними заключается в том, что дознание
проводится по менее общественно опасным
преступлениям. Например, расследование
такого преступления, как незаконное
предпринимательство (ст. 171 Уголовного
кодекса РФ), проводится органами внутренних
дел как органом дознания, но если это
преступление совершено организованной
группой или причинило особо крупный ущерб,
то производится предварительное следствие
теми же органами внутренних дел, но как
органами предварительного следствия. Можно
привести еще множество других примеров.
Таким образом, дознание и предварительное
следствие являются формами
предварительного расследования и могут
проводиться одними и теми же
уполномоченными органами.
В то же время
ст. 26 ФЗ "О банках и банковской деятельности"
разделяет органы дознания и
предварительного следствия, предоставляя
одним право на получение информации,
составляющей банковскую тайну (органам
предварительного следствия), а другим нет
(органам дознания). Ситуация возникает
абсурдная. Если, например, осуществляется
предпринимательская деятельность без
регистрации и это деяние сопряжено с
извлечением дохода в крупном размере, то
органами внутренних дел проводится
дознание, а если то же деяние сопряжено с
извлечением дохода в особо крупном размере,
то теми же органами внутренних дел
проводится предварительное следствие
<*>.
--------------------------------
<*>
Уголовный кодекс РФ от 13.06.1996 N 63-ФЗ //
Собрание законодательства РФ. 1996. N 25. Ст.
2954.
При этом при проведении дознания
органы внутренних дел не имеют права
требования на предоставление сведений,
составляющих банковскую тайну, а в случае,
если проводится предварительное следствие,
- имеют. Между тем граница между дознанием и
предварительным следствием очень условна,
т.к. согласно ст. 150
Уголовно-процессуального кодекса РФ
дознание может проводиться по письменному
указанию прокурора и по другим уголовным
делам, прямо не отнесенным к
подследственности органов дознания, а
предварительное следствие - по уголовным
делам, не отнесенным к подследственности
органов предварительного следствия.
А
поставьте себя на место банка? Как трудно
бывает разобраться в правомерности
требований уполномоченных органов власти.
Далеко не просто разобраться, что
проводится в данном случае - дознание или
предварительное следствие. А если решение
нужно принимать незамедлительно?
Кредитная организация попадает в трудную
ситуацию, выход из которой во многом
зависит от компетентности ее
сотрудников.
Но нужно ли всегда
мучиться, определяя правильный выбор? Не
проще ли внести изменения в закон? Ведь в
части разделения органов, проводящих
предварительное расследование, на органы
предварительного следствия и органы
дознания норма ст. 26 ФЗ "О банках и
банковской деятельности" явно неудачна и
нуждается в изменении.
Полагаю, что
случаи предоставления сведений,
составляющих банковскую тайну, при
расследовании уголовных дел необходимо
прописать в законе детально, не ставя
предоставление сведений в зависимость от
формы предварительного расследования, при
этом указав конкретные статьи Уголовного
кодекса РФ, при возбуждении уголовного дела
по которым уполномоченным органам
предоставляются сведения, составляющие
банковскую тайну.
Как уже отмечалось
выше, согласно ст. 26 ФЗ "О банках и
банковской деятельности" справки выдаются
только органам предварительного следствия
по делам, находящимся в их производстве.
Из данной нормы можно сделать вывод, что
информация может быть затребована органами
предварительного следствия в рамках
возбужденного уголовного дела по любым
участникам уголовного дела: обвиняемым,
свидетелям, потерпевшим. Но если
правомерность затребования информации,
составляющей банковскую тайну, по
обвиняемому, потерпевшему можно объяснить
при расследовании уголовного дела
целесообразностью, то по свидетелям - нет.
Если у правоохранительных органов возникли
подозрения по участию в совершении
преступления в отношении свидетеля, то
такого рода подозрения должны проверяться
оперативными методами или должно
возбуждаться в отношении его уголовное
дело и запрашиваться необходимая
информация.
С учетом изложенного
считаю, что формулировка ст. 26 ФЗ "О банках и
банковской деятельности", касающаяся того,
что справки выдаются органам
предварительного следствия по делам,
находящимся в их производстве, нуждается в
уточнении в части указания на конкретных
участников уголовного дела (обвиняемого,
потерпевшего), в отношении которых могут
запрашиваться сведения, составляющие
банковскую тайну.
Порядок предоставления
сведений, составляющих
банковскую
тайну, по счетам и вкладам физических
лиц
Рассмотрев случаи предоставления
сведений, составляющих банковскую тайну, по
операциям и счетам юридических лиц и
граждан, осуществляющих
предпринимательскую деятельность,
рассмотрим случаи предоставления сведений,
составляющих банковскую тайну, по счетам и
вкладам физических лиц.
1. Согласно ст. 26
ФЗ "О банках и банковской деятельности"
справки по счетам и вкладам физических лиц
выдаются кредитной организацией им самим,
судам, а при наличии согласия прокурора -
органам предварительного следствия по
делам, находящимся в их производстве.
Рассматривая состав сведений, составляющих
банковскую тайну, по физическим лицам,
необходимо обратить внимание, что состав
сведений изменился. Банковскую тайну
составляют сведения по счетам и вкладам
физических лиц, т.е. к сведениям по счету
добавились сведения по вкладу физического
лица, но в то же время исключены из числа
сведений, составляющих банковскую тайну,
сведения по операциям по счетам и вкладам
физических лиц.
Кроме того, список лиц,
имеющих право требовать предоставления
сведений, составляющих банковскую тайну, по
счетам и вкладам физических лиц
существенно меньше, чем по операциям и
счетам юридических лиц и граждан,
осуществляющих предпринимательскую
деятельность.
К лицам, имеющим право
требовать предоставления сведений,
составляющих банковскую тайну, по счетам и
вкладам физических лиц согласно ст. 26 ФЗ "О
банках и банковской деятельности"
относятся суд и органы предварительного
следствия.
Необходимо обратить
внимание, что арбитражные суды не отнесены
к лицам, имеющим право требовать сведения,
составляющие банковскую тайну.
Органы
предварительного следствия (прокуратура,
Федеральная служба налоговой полиции,
органы внутренних дел и органы Федеральной
службы безопасности) вправе требовать
предоставления сведений по счетам и
вкладам физических лиц только по делам,
находящимся в их производстве, и при
наличии согласия прокурора.
Запрос
органов предварительного следствия о
предоставлении информации, составляющей
банковскую тайну, должен быть мотивирован и
содержать ссылку на номер дела,
находящегося в их производстве, и санкцию
прокурора.
Сведения по запросу органов
предварительного следствия должны
предоставляться в виде справки. Документы
(подлинники или копии с них) по запросу
органов предварительного следствия не
предоставляются, т.к. ст. 26 ФЗ "О банках и
банковской деятельности" определяет форму
документа, содержащего сведения,
составляющие банковскую тайну, как
справку.
Но это не означает, что при
расследовании дела органы
предварительного следствия не имеют права
требовать предоставления документов по
счетам и вкладам физических лиц. Органы
предварительного следствия на основании
ст. 183 Уголовно-процессуального кодекса РФ
вправе производить выемку документов,
содержащих информацию о вкладах и счетах
граждан в банках и иных кредитных
организациях. При этом выемка производится
только на основании судебного решения.
Отдельно хотелось бы отметить право
каждого гражданина знать, кто и в каких
целях использует или использовал
информацию о нем, которое закреплено в ст. 14
ФЗ "Об информации, информатизации и защите
информации" от 20.02.1995 N 24-ФЗ <*>. Сведения по
банковскому счету и банковскому вкладу
гражданина относятся к информации о нем,
поэтому, по моему мнению, право гражданина
знать, кто и в каких целях использует или
использовал информацию о его банковском
вкладе или банковском счете, должно быть
прямо закреплено в ст. 26 ФЗ "О банках и
банковской деятельности".
--------------------------------
<*> ФЗ "Об
информации, информатизации и защите
информации" от 20.02.1995 N 24-ФЗ // Российская
газета. N 39. 22.02.1995.
Порядок предоставления
сведений, составляющих
банковскую
тайну, в Комитет по финансовому
мониторингу
Согласно ст. 26 ФЗ "О банках и
банковской деятельности" информация по
операциям юридических лиц, граждан,
осуществляющих предпринимательскую
деятельность без образования юридического
лица, и физических лиц предоставляется
кредитными организациями в уполномоченный
орган, осуществляющий меры по
противодействию легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем, в
случаях, порядке и объеме, которые
предусмотрены Федеральным законом "О
противодействии легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем".
Согласно ст. 6 ФЗ "О противодействии
легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем" операция с денежными
средствами или иным имуществом подлежит
обязательному контролю, если сумма, на
которую она совершается, равна или
превышает 600000 рублей, а по своему характеру
данная операция относится к одному из
следующих видов операций:
1) операции с
денежными средствами в наличной форме:
снятие со счета или зачисление на счет
юридического лица денежных средств в
наличной форме в случаях, когда это не
обусловлено характером его хозяйственной
деятельности;
покупка или продажа
наличной иностранной валюты;
приобретение физическим лицом ценных бумаг
за наличный расчет;
получение
физическим лицом денежных средств по чеку
на предъявителя, выданному нерезидентом;
обмен банкнот одного достоинства на
банкноты другого достоинства;
внесение
физическим лицом в уставный (складочный)
капитал организации денежных средств в
наличной форме;
2) зачисление или
перевод на счет денежных средств,
предоставление или получение кредита
(займа), операции с ценными бумагами в
случае, если хотя бы одной из сторон
является физическое или юридическое лицо,
имеющее соответственно регистрацию, место
жительства или место нахождения в
государстве (на территории), в отношении
которого (которой) имеются сведения о
незаконном производстве наркотических
средств, либо одной из сторон является лицо,
являющееся владельцем счета в банке,
зарегистрированном в указанном
государстве (на указанной территории).
Перечень
