Институт банковской тайны: понятие и проблемы его практического применения
ПОНЯТИЕ И ПРОБЛЕМЫ ЕГО ПРАКТИЧЕСКОГО
ПРИМЕНЕНИЯ
В.В. МЕРКУЛОВ, А.В.
КРАВЧЕНКО
О понятии "банковская
тайна"
Конституция РФ гарантирует
каждому неприкосновенность частной жизни,
личную и семейную тайну, защиту своей чести
и доброго имени (ст. 23 Конституции РФ)
<*>.
--------------------------------
<*>
Конституция РФ // Российская газета. N 237.
25.12.1993.
Институт банковской тайны,
закрепленный в Гражданском кодексе РФ и ФЗ
"О банках и банковской деятельности",
является составной частью права на
неприкосновенность частной жизни,
гарантированного Конституцией РФ.
Институт банковской тайны гарантирует
каждому гражданину тайну банковского
вклада и банковского счета.
С учетом
того, что одним из признаков
демократического общества является
неприкосновенность частной жизни,
составной частью которой является тайна
банковского вклада и банковского счета,
полагаю, что банковская тайна должна быть
защищена максимально возможным образом от
доступа к ней каких-либо лиц.
В то же
время сведения, составляющие банковскую
тайну, не должны использоваться для
нанесения ущерба государству, т.е. в
определенных случаях эти сведения для
государства и уполномоченных им органов не
должны быть "тайной".
Налицо конфликт
интересов между интересами физического и
юридического лица, с одной стороны, и
государства в лице уполномоченных им
органов власти - с другой стороны.
Разумность решения данного противоречия,
наряду с решением прочих проблем,
определяет во многом качество и успех
реформ, развитие экономики, построение
демократического государства в нашей
стране и процветание России в целом.
На
мой взгляд, решение вопроса случаев и
порядка предоставления сведений,
составляющих банковскую тайну, лежит в
детальном урегулировании института
банковской тайны.
Что я понимаю под
детальным урегулированием случаев и
порядка предоставления сведений,
составляющих банковскую тайну?
Считаю,
что каждый клиент банка независимо от того,
физическое это лицо или юридическое, должен
знать, что сведения, касающиеся его, его
счета или вклада, операций по счету или
вкладу, должны быть тайной для всех, кроме
строго ограниченного круга лиц, которым
закон предоставил право знать о тайне его
счета или вклада и требовать
предоставления этих сведений. Порядок
предоставления вышеуказанных сведений
уполномоченным органам власти также должен
защищать предоставляемые сведения от
доступа других лиц и быть детально
урегулированным.
Как же урегулирован
институт банковской тайны у нас?
На этот
вопрос я и попытаюсь дать ответ в данной
статье, проанализировав случаи и порядок
предоставления сведений, составляющих
банковскую тайну.
Но прежде чем
рассматривать случаи и порядок
предоставления сведений, составляющих
банковскую тайну, необходимо разобраться,
что же представляет собой сама банковская
тайна.
Ст. 857 Гражданского кодекса РФ,
давая понятие "банковская тайна", включает в
него тайну банковского счета и банковского
вклада, операций по счету и сведений о
клиенте <*>.
--------------------------------
<*> Гражданский кодекс Российской
Федерации // Собрание законодательства РФ.
1996. N 5. Ст. 410.
Часть 1 ст. 26 ФЗ "О банках и
банковской деятельности" включает в
понятие "банковская тайна" тайну об
операциях, о счетах и вкладах своих
клиентов и корреспондентов <*>.
--------------------------------
<*> ФЗ "О банках и
банковской деятельности" // Российская
газета. N 27. 10.02.1996.
Проанализировав оба
понятия "банковская тайна", можно сделать
вывод, что они не совпадают.
1.
Гражданский кодекс РФ включает в понятие
"банковская тайна" операции по счету, но не
по вкладу, а ФЗ "О банках и банковской
деятельности" не детализирует понятие
"операции", употребляя его в неопределенном
виде (любые операции). Но могут же быть и
операции по вкладу! Например, само
привлечение денежных средств физических и
юридических лиц во вклады согласно ст. 5 ФЗ
"О банках и банковской деятельности"
является банковской операцией. Кроме того,
согласно ст. 839 Гражданского кодекса РФ не
востребованные в срок, указанный в
договоре, проценты увеличивают сумму
вклада, на которую начисляются проценты,
т.е. проводится банковская операция по
вкладу - привлечение денежных средств во
вклад.
2. Гражданский кодекс РФ
связывает "операцию со счетом", а ФЗ "О
банках и банковской деятельности" говорит
об "операциях" вообще. Получается, что
Гражданский кодекс РФ не включает в понятие
"банковская тайна" такую банковскую
операцию, предусмотренную ст. 5 ФЗ "О банках
и банковской деятельности", как
осуществление переводов денежных средств
по поручению физических лиц без открытия
банковских счетов, т.к. данная банковская
операция не является операцией по счету. В
то же время ст. 26 ФЗ "О банках и банковской
деятельности" включает в состав сведений,
составляющих банковскую тайну,
осуществление переводов денежных средств
по поручению физических лиц без открытия
банковских счетов, т.к. говорит об операциях
своих клиентов вообще, не связывая эти
операции только с банковским счетом или
только с банковским вкладом.
В
литературе, однако, встречается мнение, что
т.к. "статья 857 Гражданского кодекса РФ
находится в главе, регулирующей отношения
именно по договору банковского счета,
поэтому законодатель, следуя логике и
принципу системного подхода регулирования,
присущего кодифицированному закону, и не
счел возможным устанавливать здесь нормы, к
договору банковского счета не относящиеся"
<*>.
--------------------------------
<*> Сарбаш
С.В. Договор банковского счета: проблемы
доктрины и судебной практики. М.: Статут, 1999.
С. 142.
С.В. Сарбаш между тем не учитывает
того факта, что ст. 857 Гражданского кодекса
РФ гарантирует кроме тайны банковского
счета и тайну банковского вклада (т.е.
является общей для банковского счета и
банковского вклада), но при этом
гарантирует тайну только операций по счету.
Про операции по вкладу в ст. 857 Гражданского
кодекса РФ ничего не говорится, поэтому
домысливать, строя какие-то логические
конструкции, за законодателя не нужно. Если
бы законодатель не считал нужным сделать
акцент на "операции по счету", он бы его не
сделал, ведь "сведения о клиенте", как
сведения, составляющие банковскую тайну, в
ст. 857 Гражданского кодекса РФ не ставятся в
зависимость от операций по счету или по
вкладу. Институт банковской тайны не должен
подвергаться расширительному толкованию,
сведения, составляющие банковскую тайну,
конкретны и прямо указаны в законе.
3.
Кроме того, Гражданский кодекс РФ, указывая,
что он гарантирует тайну сведений о
клиенте, связывает эти сведения с
банковским счетом и банковским вкладом, т.е.
согласно ст. 857 Гражданского кодекса РФ
сведения о лице, не являющемся клиентом
банка по договору банковского вклада или
банковского счета, не являются банковской
тайной.
В то же время ст. 26 ФЗ "О банках и
банковской деятельности" гарантирует тайну
по операциям, по счетам и вкладам своих
клиентов и корреспондентов и не связывает
тайну с лицами, заключившими договор
банковского счета или вклада, т.е. сведения,
составляющие банковскую тайну, по ст. 26 ФЗ "О
банках и банковской деятельности"
значительно шире.
Из вышеизложенного
видно, что даже в самом понятии "банковская
тайна" имеются противоречия.
Далее, ст. 26
ФЗ "О банках и банковской деятельности"
делит по субъектному составу порядок
предоставления сведений, составляющих
банковскую тайну, включая в нее в отношении
юридических лиц и граждан, занимающихся
предпринимательской деятельностью без
образования юридического лица, - операции и
счета, а в отношении физических лиц - счета и
вклады.
Согласно данной статье справки
по операциям и счетам юридических лиц и
граждан, осуществляющих
предпринимательскую деятельность без
образования юридического лица, выдаются
кредитной организацией им самим, судам и
арбитражным судам (судьям), Счетной палате
Российской Федерации, органам
Государственной налоговой службы и
налоговой полиции, таможенным органам
Российской Федерации в случаях,
предусмотренных законодательными актами
об их деятельности, а при наличии согласия
прокурора - органам предварительного
следствия по делам, находящимся в их
производстве.
Справки по счетам и
вкладам физических лиц выдаются кредитной
организацией им самим, судам, а при наличии
согласия прокурора - органам
предварительного следствия по делам,
находящимся в их производстве.
Что же
получается?
У юридических лиц и граждан,
осуществляющих предпринимательскую
деятельность без образования юридического
лица, их вклады (депозиты) выпали из состава
сведений, составляющих банковскую тайну.
Хотя, наверное, такой вывод преждевременен.
Наверное, точнее будет отметить, что данные
сведения составляют банковскую тайну, но
порядок их предоставления отсутствует, т.е.
данные сведения могут быть предоставлены
не только лицам, указанным в ст. 26 ФЗ "О
банках и банковской деятельности", но и
другим лицам, имеющим какие-либо полномочия
(например, адвокатам в соответствии со ст. 6
ФЗ "Об адвокатской деятельности и об
адвокатуре в РФ" от 31.05.2002 N 63-ФЗ <*> или
каким-либо другим лицам).
--------------------------------
<*> ФЗ "Об
адвокатской деятельности и адвокатуре в
Российской Федерации" от 31.05.2002 N 63-ФЗ //
Российская газета. N 100. 05.06.2002.
Что же по
сведениям, составляющим банковскую тайну, у
физических лиц? У физических лиц
отсутствует порядок предоставления
сведений по операциям по счетам и вкладам,
хотя порядок предоставления сведений по
самому счету или вкладу имеется. Но разве
может быть тайна счета или вклада без тайны
операций по счету или вкладу? По-моему, нет.
Получается, что сведения по операциям по
счету или вкладу физического лица могут
быть предоставлены любым лицам,
уполномоченным на запрашивание каких-либо
сведений нормативным актом, регулирующим
данную сферу отношений. Например, если
буквально читать вышеуказанную норму, то
получается, что справки по операциям по
счету или вкладу физического лица органы
предварительного следствия могут получить
без согласия прокурора.
Очень интересен
также вопрос: входят ли в состав сведений,
составляющих банковскую тайну, сведения по
предоставляемым банком кредитам?
Согласно ст. 857 Гражданского кодекса РФ банк
гарантирует тайну банковского счета и
банковского вклада, операций по счету и
сведений о клиенте. При этом выдача банком
кредита по кредитному договору, являясь
согласно ст. 5 ФЗ "О банках и банковской
деятельности" банковской операцией, не
является операцией по банковскому счету, и
клиент банка также не является клиентом по
договору банковского счета или банковского
вклада. С учетом этого сведения о клиенте
банка по кредитному договору, самом
кредитном договоре как банковской
операции, согласно ст. 857 Гражданского
кодекса РФ, не являются банковской
тайной.
В то же время выдача банком
кредита в соответствии со ст. 26 ФЗ "О банках
и банковской деятельности" входит в состав
сведений, составляющих банковскую тайну,
как банковская операция. Однако порядка
предоставления сведений по кредитному
договору с физическим лицом ст. 26 ФЗ "О
банках и банковской деятельности" не
содержит.
Возвращаясь к порядку и
случаям предоставления сведений,
составляющих банковскую тайну, еще раз
отмечу, что ч. 2 ст. 857 Гражданского кодекса
РФ, регулирующая эту сферу отношений, не
соответствует ст. 26 ФЗ "О банках и
банковской деятельности".
Часть 2 ст. 857
Гражданского кодекса РФ указывает, что
государственным органам и их должностным
лицам такие сведения могут быть
предоставлены исключительно в случаях и в
порядке, предусмотренных законом. Из
формулировки данной статьи сразу же
возникает вопрос: закон, регулирующий
случаи и порядок предоставления сведений,
составляющих банковскую тайну, на который
ссылается Гражданский кодекс РФ, один или
их может быть несколько? Например, наряду с
ФЗ "О банках и банковской деятельности",
регулирующим случаи и порядок
предоставления сведений, составляющих
банковскую тайну, имеется ФЗ "О прокуратуре
РФ" от 17.01.1992 N 2202-1 (ст. 22), который
предоставляет право при осуществлении
надзора за исполнением законов прокурору
требовать представления необходимых
документов, материалов, статистических и
иных сведений. Ответы на вышеуказанный
вопрос могут быть разные, ясно одно - норма
ст. 857 Гражданского кодекса РФ не содержит
исчерпывающего перечня органов, имеющих
право требовать предоставления им
сведений, составляющих банковскую тайну, и
носит отсылочный характер к другим
законодательным актам.
ФЗ "О банках и
банковской деятельности" содержит
исчерпывающий перечень органов, которым
предоставлено право получать информацию,
содержащую сведения, составляющие
банковскую тайну, законодательными актами
об их деятельности, который расширению не
подлежит.
Подытоживая вышеизложенное,
отмечу, что на практике очень тяжело
спорить с такого рода силовыми органами,
как прокуратура, при наличии у них своей
нормы закона, предоставляющей им широкие
полномочия, с учетом того, что норму ст. 857
Гражданского кодекса РФ можно трактовать
как отсылочную к другим законодательным
актам.
Из изложенного выше видно
несовершенство норм закона, регулирующих
институт банковской тайны, противоречия и
неясности, имеющиеся между данными
нормами.
На практике кредитная
организация, применяя институт банковской
тайны, попадает в очень трудную ситуацию. С
одной стороны, кредитная организация
заинтересована в предоставлении сведений,
составляющих банковскую тайну, т.к. к ней
могут быть применены санкции со стороны
уполномоченных органов государства, с
другой стороны - необоснованное
предоставление сведений, составляющих
банковскую тайну, влечет за собой взыскание
убытков, и самое главное - недоверие
клиента.
С учетом того, что именно
клиенты во многом определяют финансовую
устойчивость, прибыль банка, недоверие
клиента весьма болезненно для банка, т.к.
следующим шагом клиента является перевод
финансовых потоков через другие счета,
открытые в других организациях.
Немаловажно для банка и то, что согласно ст.
857 Гражданского кодекса РФ в случае
разглашения банком сведений, составляющих
банковскую тайну, клиент, права которого
нарушены, вправе потребовать от банка
возмещения причиненных ему убытков.
В
связи с вышеизложенным важно, чтобы
сведения, составляющие банковскую тайну, не
были предоставлены лицам, не имеющим права
на их получение, и в связи с этим кредитной
организации не был нанесен ущерб.
Для
этого проанализируем порядок и случаи
предоставления сведений, составляющих
банковскую тайну.
Порядок предоставления
сведений, составляющих банковскую
тайну, по операциям и счетам юридических
лиц и граждан,
осуществляющих
предпринимательскую
деятельность
Порядок предоставления
кредитными организациями справок по
операциям и счетам юридических лиц и
граждан,
