Процедура формирования уставного капитала как экономической основы предпринимательской деятельности общества и минимального размера его имущества, гарантирующего интересы кредиторов(ф.и. тимаев)
февраля 1836 года "О товариществах по
участкам или компаниях на акциях" <*>,
проект Гражданского уложения <**>,
Гражданский кодекс РСФСР 1922 г. <***> не
предусматривали такого вида акционерной
формы капитала, как закрытое акционерное
общество.
--------------------------------
<*>
См.: Свод законов Российской империи. СПб.,
1857. Т. Х. Ч. 1.
<**> ЦГИА, ф. 1276, оп. 9, д. 86, л.
л. 569 - 570; Гражданское уложение. СПб., 1905
(отделение 5. Акционерное товарищество. Ст.
ст. 2248 - 2397).
<***> См.: Гражданский
кодекс РСФСР. М., 1925. Ст. ст. 322 - 366.
Вопрос о
необходимости нахождения в составе
участников хозяйственного оборота в
составе коммерческих организаций закрытых
акционерных обществ является
дискуссионным и требует специального
исследования.
Возвращаясь к вопросу
формирования уставного капитала, отмечаем
следующее. В целях усиления
заинтересованности учредителей в делах
общества и превентивной защиты от
возможных злоупотреблений при учреждении
общества все его акции должны быть
размещены среди учредителей по цене, не
ниже номинальной <*>.
--------------------------------
<*> Дореволюционные
цивилисты называли такой способ учреждения
акционерного общества "дутым" и считали его
наиболее опасным для акционеров.
Выделялись также смешанное и простое
(проспектное) учредительство, и
предпочтение отдавалось последнему. См.:
Тернер Э. Сравнительное обозрение
акционерного законодательства. СПб., 1871. С.
49; Тарасов И.Т. Указ. соч. С. 189 -
196.
Указанное положение следует из норм
пункта 1 статьи 25, пункта 1 статьи 36 Закона об
акционерных обществах, пункта 1.2 Стандартов
эмиссии акций, размещаемых при учреждении
акционерных обществ, и их проспектов
эмиссии (далее - Стандарты эмиссии) <*>.
Постановление ФКЦБ от 03.07.2002 N 25/пс "Об
утверждении стандартов эмиссии акций,
размещаемых при учреждении акционерных
обществ, и их проспектов эмиссии" утратило
силу в связи с изданием Постановления ФКЦБ
от 18.06.2003 N 03-30/пс "О стандартах эмиссии
ценных бумаг и регистрации проспектов
ценных бумаг". --------------------------------
<*>
См.: Вестник ФКЦБ. 1998. N 10.
От того,
насколько реально будет наполнен уставный
капитал, каков будет его размер, зависят в
том числе и стартовые возможности
акционерного общества.
Если меньший
срок не будет установлен учредителями в
учредительном договоре, то акции общества,
распределенные при его учреждении, должны
быть полностью оплачены в течение года с
момента государственной регистрации
общества.
Не менее 50 процентов акций
общества учредители должны оплатить в
первые три месяца после государственной
регистрации общества, при этом имеет
значение общий процент полностью
оплаченных акций, независимо от того, кому
из учредителей принадлежат полностью
оплаченные акции.
Оплата акций общества
при его учреждении производится
учредителями по цене не ниже номинальной
стоимости этих акций (пункт 1 статьи 36
Закона об акционерных обществах).
По
мнению некоторых комментаторов Закона об
акционерных обществах в редакции от 7
августа 2001 г., размещение первого выпуска
акций осуществляется при учреждении
общества и происходит до регистрации
выпуска акций федеральным органом
исполнительной власти по рынку ценных
бумаг <*>.
--------------------------------
<*>
См.: Дунаевский А.А., Осиновский А.Д.,
Борисенко Е.А. Комментарий к Федеральному
закону "Об акционерных обществах" (по
состоянию на 07.08.2001). 2-е изд., перераб. СПб.:
ООО "Издательство ДНК", 2002. С. 96.
В связи с
этим хотелось бы обратить внимание на
следующее. Нормы статей 18 и 24 Федерального
закона "О рынке ценных бумаг" запрещают
размещение эмиссионных ценных бумаг,
выпуск которых не прошел регистрацию в
соответствии с требованиями указанного
Закона.
Анализ норм статьи 19
Федерального закона "О рынке ценных бумаг"
позволяет сделать вывод о том, что эмитент
(в данном случае зарегистрированное в
установленном порядке акционерное
общество) вправе размещать эмиссионные
ценные бумаги (в нашем случае акции) лишь
после регистрации выпуска эмиссионных
ценных бумаг и изготовления сертификатов
ценных бумаг (для документарной формы
выпуска <*>).
--------------------------------
<*> О различных точках зрения по поводу
природы бездокументарных акций см.:
Витрянский В.В., Суханов Е.А. Новый
Гражданский кодекс Российской Федерации об
акционерных обществах и иных юридических
лицах. М.: АО "Центр деловой информации"
еженедельника "Экономика и жизнь", 1995. С. 73;
Гражданское право: Учебник / Отв. ред. Е.А.
Суханов. 2-е изд. Т. 1. М.: БЕК, 1998. С. 320 - 323; Белов
В.А. Бездокументарные ценные бумаги. М.:
Юринформ, 2001; Мурзин Д.В. Ценные бумаги -
бестелесые вещи. М.: Статут, 1998. С. 81.
Для
этих целей, по нашему мнению, законодатель и
предусмотрел оплату учредителями акций
лишь после регистрации учрежденного
акционерного общества.
В трехмесячный
срок с момента государственной регистрации
общества оно должно зарегистрировать
выпуск акций и только после этого совершать
сделки по их отчуждению <*>.
--------------------------------
<*> Сделки
купли-продажи акций, совершенные до
регистрации в установленном порядке
решения об их выпуске (эмиссии),
недействительны (ничтожны). Смотри об этом
информационные письма Высшего
Арбитражного Суда РФ от 21 апреля 1998 года N 33
(Вестник ВАС РФ. 1998. N 6) и от 23 апреля 2001 г. N 63
(Вестник ВАС РФ. 2001. N 7).
Пункт 2 статьи 99 ГК
РФ содержит императивное правило,
запрещающее освобождать акционеров от
обязанности оплаты акций общества, в том
числе освобождение его от этой обязанности
путем зачета требований к обществу. В
учредительном договоре учредители могут
предусмотреть обеспечительные меры
принудительного характера (штраф, пени) за
неисполнение обязанности по оплате
акций.
Законом об акционерных обществах
предусмотрено, что в случае неполной оплаты
акций в течение года с момента
государственной регистрации общества
право собственности на акции, цена
размещения которых соответствует
неоплаченной сумме (стоимости имущества, не
переданного в оплату акций), переходит к
обществу. То есть акции уже есть, а
реального имущества, наполняющего уставный
капитал, еще нет. Полученные таким образом
акции должны быть реализованы обществом по
цене не ниже их номинальной стоимости не
позднее одного года после их приобретения
обществом, в противном случае общество
обязано принять решение об уменьшении
своего уставного капитала (пункт 1 статьи 34
Закона об акционерных обществах).
Г.С.
Шапкина отметила, что Закон об акционерных
обществах не предусматривает последствий
невнесения учредителями в трехмесячный
срок 50 процентов стоимости акций, и
предположила, что такое нарушение может
рассматриваться как основание для
ликвидации общества <*>.
--------------------------------
<*> См.: Шапкина Г.С.
Указ. соч. С. 40.
Мы считаем, что такой
подход полностью соответствует
требованиям пункта 2 статьи 61 ГК РФ.
Акции могут оплачиваться деньгами, ценными
бумагами, другими вещами или
имущественными либо иными правами,
имеющими денежную оценку. Форма оплаты
акций (денежная или не денежная) общества, а
также денежная оценка имущества, вносимого
в их оплату при учреждении общества,
определяется по соглашению между
учредителями.
Закон об акционерных
обществах не ограничивает виды имущества,
которое учредители могут предоставить в
качестве оплаты акций, однако такое
ограничение они могут предусмотреть в
уставе общества. Это объяснимо, так как по
общему правилу акционерные общества
обладают общей правоспособностью, и
законодатель не может предвидеть, какое
имущество будет необходимо обществу для
достижения тех или иных целей, а какое
нет.
В качестве оплаты акций учредители
могут предоставить как движимое, так и
недвижимое имущество, не изъятое из
оборота, а также различные права требования
и пользования обязательственно-правового
характера <*>.
--------------------------------
<*> Возможность натуральной оплаты акций
при создании акционерного общества
существует и в других странах. Например, в
ФРГ при наличии оснований предполагать, что
учредители имеют личную
заинтересованность в процессе учреждения,
оценка натуральных взносов может быть
произведена по поручению суда специальными
контролерами из числа лиц, сведущих в
бухгалтерии. См.: Кулагин М.М. Указ. соч. С.
76.
Высшие судебные инстанции Российской
Федерации разъяснили, что вкладом в
уставном капитале акционерного общества не
может быть объект интеллектуальной
собственности (патент, объект авторского
права, включая программу ЭВМ, и т.п. или
"ноу-хау"). Однако в качестве вклада может
быть признано право пользования таким
объектом, передаваемое обществу в
соответствии с лицензионным договором,
который должен быть зарегистрирован в
порядке, предусмотренном
законодательством <*>.
--------------------------------
<*> См. п. 17
Постановления Пленума Верховного Суда РФ и
Пленума Высшего Арбитражного Суда "О
некоторых вопросах, связанных с
применением части первой Гражданского
кодекса Российской Федерации" // Вестник ВАС
РФ. 1996. N 9.
Поступившее в оплату акций
имущество становится собственностью
акционерного общества, а учредители,
ставшие акционерами, имеют в отношении
общества обязательные права. (За
исключением тех случаев, когда в оплату
акций передается право пользования
имуществом на определенный срок. Сохраняя
свою особую гражданско-правовую природу,
такие права входят в состав имущества
акционерного общества и могут быть
объектом взыскания его кредиторами либо
объектами правопреемства при
реорганизации.)
Нами уже отмечалось, что
денежная оценка имущества, вносимого в
оплату акций при учреждении общества,
производится по соглашению между
учредителями.
Законом об акционерных
обществах также предусмотрено, что в случае
оплаты акций неденежными средствами для
определения рыночной стоимости такого
имущества должен привлекаться независимый
оценщик. Величина денежной оценки
имущества, произведенной учредителями
общества, не может быть выше величины
оценки, произведенной независимым
оценщиком (пункт 3 статьи 34 Федерального
закона "Об акционерных обществах").
При
оплате акций, размещенных при учреждении
общества, неденежными средствами в числе
других документов, представляемых для
государственной регистрации выпуска акций
и регистрации отчета об итогах выпуска
акций, необходим отчет независимого
оценщика о рыночной стоимости такого
имущества <*>. Вопрос действительности
оценки вносимого в уставный капитал
имущества в российском акционерном
законодательстве всегда являлся
сложным.
--------------------------------
<*>
Пункт 5.7 Стандартов эмиссии акций,
размещаемых при учреждении акционерных
обществ и их проспектов эмиссии,
утвержденных Постановлением ФКЦБ от 3 июля
2002 г. N 25/пс.
Постановление ФКЦБ от
03.07.2002 N 25/пс "Об утверждении стандартов
эмиссии акций, размещаемых при учреждении
акционерных обществ, и их проспектов
эмиссии" утратило силу в связи с изданием
Постановления ФКЦБ от 18.06.2003 N 03-30/пс "О
стандартах эмиссии ценных бумаг и
регистрации проспектов ценных бумаг".Мы уже
приводили мнение Л.И. Петражицкого и Г.Ф.
Шершеневича по этому поводу. Наряду с
другими вопросами особое внимание оценке
передаваемого предприятию имущества было
уделено в проекте Положения об акционерных
предприятиях <*>, разработанном
комиссией под руководством П.П. Цитовича.
--------------------------------
<*> См.: Шепелев Л.Е.
Акционерные компании в России. Л.: "Наука",
1973. С. 172.
И.Т. Тарасов, исследуя проблему
злоупотребления при оплате акций
неденежными средствами, для уменьшения
вреда от этого явления предлагал
предусматривать в уставе и в проспекте (при
проспектном учредительстве - прим. Ф.Т.)
условия принятия аппортов (неденежных
вкладов - прим. Ф.Т.) и представлять
учредительному собранию право
модифицировать эти условия и утверждать их,
поручать проверку неденежных вкладов
поверочному совету, с тем чтобы расчет с
учредителями был окончен только по
прошествии первого отчетного года <*>.
--------------------------------
<*> И.Т. Тарасов.
Указ. соч. С. 291.
Е.А. Суханов <*> считает,
что правило статьи 48 ГК РФ может быть
уточнено и дополнено указаниями на то, что
юридическое лицо обязано иметь уставный
капитал в определенном законом (или самим
ГК РФ) минимальным размере, включающий,
таким образом, определенную денежную
составляющую.
--------------------------------
<*> См.: Е.А. Суханов. Проблемы развития
законодательства о коммерческих
организациях // Хозяйство и право. 2002. N
5.
По мнению Е.А. Суханова, "пока что
возможность внесения в уставный капитал
различного (любого в принципе) имущества
даже при требовании его обязательной
независимой оценки не может привести ни к
чему, кроме злоупотреблений".
С такой
точкой зрения сложно не согласиться, тем
более что она имеет глубокие исторические
корни <*>. Допускаются такие
злоупотребления и сейчас.
--------------------------------
<*> И.Т. Тарасов
также считал, что "безусловным запрещением
неденежных акций устраняется одна из
причин тех многих зол, которые делались
возможными при развитии учредительной
спекуляции: учредители, удерживая за собой
неденежные взносы, произвольно оцененные,
соответствующее число акций, достигали
двойной выгоды - они выгадывали на высокой
оценке взносов и, кроме того, выгадывали на
продаже полученных ими неденежных акций".
Указ. соч. С. 293.
Так, в Обзоре практики
разрешения споров, связанных с отказом в
государственной регистрации выпуска акций
и признанием выпуска акций
недействительным, приводится пример из
судебной практики, когда был признан
недействительным выпуск акций в связи с
нарушением, допущенным учредителями
общества при формировании уставного
капитала, - ряд учредителей передали в счет
оплаты акций объекты недвижимости, не
являющиеся их собственностью. В результате
этого уставный капитал общества оказался
неоплаченным, что не только отрицательно
отразилось на экономическом положении
общества, но и ущемляло интересы его
кредиторов <*>.
--------------------------------
<*> См. п. 6 Обзора практики разрешения
споров, связанных с отказом в
государственной регистрации выпуска акций
и признании выпуска акций недействительным
// Вестник ВАС РФ. 2001. N 7.
Признание выпуска
акций недействительным влечет изъятие
соответствующих акций из обращения и
возврат владельцам денежных средств
(другого имущества), полученных эмитентом в
счет оплаты <*>.
--------------------------------
<*> См. ст. 26, п. 5. ст. 51 Федерального закона
"О рынке ценных бумаг".
В судебной
практике встречаются случаи, когда в
качестве
