К вопросу о понятии воинского должностного лица по уголовному праву
службы. Утверждено Указом Президента
Российской Федерации от 16 сентября 1999 г. N 1237
(с изменениями и дополнениями).
В практике
органов военной юстиции встречаются
случаи, когда на военнослужащих временно
возлагают исполнение обязанностей по
воинской должности с нарушением
предусмотренного в законодательстве
порядка. Например, командир роты своим
устным приказом перед личным составом
подразделения назначает сержанта
исполнять обязанности по вакантной
должности старшины роты. В связи с этим
возникает вопрос, можно ли считать данного
военнослужащего, назначенного таким
образом, начальником для всего личного
состава роты. В соответствии с п. 5 ст. 12
Положения о порядке прохождения военной
службы для временного исполнения
обязанностей по вакантным и невакантным
воинским должностям могут назначаться
солдаты, матросы, сержанты и старшины - по
воинским должностям, для которых штатом
предусмотрены указанные воинские звания, а
также воинские звания прапорщиков
(мичманов). Однако командир роты
компетенцией назначения на воинские
должности не обладает. В связи с этим, как
представляется, назначенное таким образом
лицо соответствующими властными
полномочиями не обладает и его нельзя
признавать начальником, хотя фактически
оно может реально исполнять
соответствующие должностные
обязанности.
В судебной практике возник
также вопрос о возможности признания
начальником лица, которое назначается на
воинскую должность хотя и соответствующим
командиром, но с нарушением формы изложения
приказа о назначении на эту должность. В
частности, в Обзоре судебной практики по
делам о преступлениях против военной
службы и некоторых должностных
преступлениях, совершаемых
военнослужащими, говорится, что "необходимо
особо подчеркнуть, что форма изложения
приказа о назначении на должность или
старшим команды значения не имеет,
поскольку в соответствии со ст. 36 Устава
внутренней службы Вооруженных Сил
Российской Федерации приказ есть
распоряжение командира, которое может быть
отдано как письменно, так и устно". В
качестве иллюстрации ошибочного решения по
данному вопросу в Обзоре приводится дело
рядового О. Органами предварительного
следствия О. обвинялся в совершении
насильственных действий в отношении
рядового В., и эти его действия были
квалифицированы по п. "а" ч. 3 ст. 286 УК РФ.
Переквалифицируя содеянное О. на п. "в" ч. 2
ст. 335 УК РФ, суд указал, что на должность
командира отделения виновный был назначен
устным распоряжением командира части и
поэтому начальником для проходившего
службу в том же отделении В. не являлся. В
Обзоре отмечается, что такой вывод
правильным признан быть не может, поскольку
то обстоятельство, что соответствующий
письменный приказ в части не издавался, на
правовое положение О. как должностного лица
(начальника) не влияло <*>.
--------------------------------
<*> См.: Обзор
судебной практики по делам о преступлениях
против военной службы и некоторых
должностных преступлениях, совершаемых
военнослужащими. М., 2001. С. 17.
На наш взгляд,
такая позиция Военной коллегии Верховного
Суда Российской Федерации не в полной мере
соответствует разъяснениям, содержащимся в
Постановлении Пленума Верховного Суда СССР
"О судебной практике по делам о
злоупотреблении властью или служебным
положением, превышении власти или
служебных полномочий, халатности и
должностном подлоге" от 30 марта 1990 г. N 4, в п. 7
которого говорится: "Суды должны иметь в
виду, что лицо, временно исполняющее
обязанности по определенной должности или
осуществляющее специальные полномочия,
может быть признано субъектом должностного
преступления при условии, если полномочия
возложены на данное лицо в установленном
законом порядке" <*>. Назначение на
воинские должности и освобождение от
воинских должностей осуществляется в
порядке, определенном Федеральным законом
"О воинской обязанности и военной службе" и
Положением о порядке прохождения военной
службы. Анализ этих нормативных правовых
актов свидетельствует о том, что нельзя
признать верной ссылку в Обзоре на то
обстоятельство, что приказы о временном
исполнении обязанностей по воинской
должности могут отдаваться как в
письменной, так и в устной форме. Приказ по
личному составу предполагает только
письменную форму. Следовательно, устный
приказ в данном случае следует признать
незаконным и не имеющим никаких правовых
последствий (во всяком случае для мирного
времени).
--------------------------------
<*>
Сборник постановлений Пленумов Верховных
Судов СССР и РСФСР (Российской Федерации) по
уголовным делам. М., 1995. С. 370.
Большой
практический интерес представляет вопрос о
том, с какого момента военнослужащий
считается воинским должностным лицом. По
общему правилу лицо становится должностным
со времени, когда оно приобретает комплекс
должностных прав и обязанностей. Таковым в
условиях военной службы является момент
принятия дел и должности, о чем объявляется
в приказе. Возникает проблема определения
правового положения военнослужащего
(например, командира воинской части),
который назначен приказом на воинскую
должность, но еще не принял ее. Каковы его
полномочия?
Назначение на воинскую
должность в условиях военной службы,
осуществляемое либо указом Президента
Российской Федерации для военнослужащих,
для которых штатом предусмотрено воинское
звание высшего офицера, либо приказом по
личному составу (по строевой части)
должностного лица в пределах
предоставленного ему права назначения на
воинские должности, не является
юридическим фактом приобретения
назначаемым военнослужащим статуса
воинского должностного лица в смысле
уголовного права. Указ (приказ) о назначении
на воинскую должность является основанием
для сдачи дел и должности по прежнему месту
военной службы, расчета с довольствующими
службами, получения предписания для убытия
к новому месту военной службы и исключения
из списков личного состава воинской части,
а также для зачисления в список личного
состава воинской части по новому месту
военной службы и приема дел и должности.
Форма и содержание документов, касающихся
назначения военнослужащего на воинскую
должность, освобождения от воинской
должности и зачисления в распоряжение
командира (начальника), а также порядок их
оформления и представления
устанавливаются руководителем
федерального органа исполнительной власти,
в котором предусмотрена военная служба. В
Вооруженных Силах по данному вопросу
изданы: Правила составления приказов по
личному составу (приложение N 6 к
Наставлению по учету личного состава
Советской Армии и Военно-Морского Флота,
введенному в действие Приказом Министра
обороны СССР от 1 ноября 1982 г. N 0200),
Инструкция по делопроизводству в
Вооруженных Силах Российской Федерации,
утвержденная Приказом Министра обороны
Российской Федерации от 23 мая 1999 г. N 170, и
Приказ Министра обороны Российской
Федерации "Об организации прохождения
военной службы офицерами и прапорщиками
(мичманами) в Вооруженных Силах Российской
Федерации" от 30 сентября 2002 г. N 350.
Вновь
назначенный командир воинской части
вступает в командование на основании
предписания или приказа старшего
(командира) начальника. Командир воинской
части принимает дела и должность. О
вступлении в командование командир
воинской части объявляет в приказе и
докладывает старшему командиру
(начальнику). До издания приказа о
вступлении в командование вновь
назначенный командир воинской части
является лицом, принимающим указанную
воинскую должность. Сроки и порядок приема
дел и должности воинскими должностными
лицами изложены в ст. ст. 85 - 89 Устава
внутренней службы Вооруженных Сил
Российской Федерации, а также в ст. ст. 674 - 677,
699 Положения о войсковом (корабельном)
хозяйстве Вооруженных Сил СССР, введенного
в действие Приказом Министра обороны СССР
от 22 февраля 1977 г. N 105.
Таким образом, для
наделения военнослужащего функциями
воинского должностного лица и
предоставления ему прав и обязанностей по
воинской должности необходимо, помимо
издания указа (приказа по личному составу) о
назначении на воинскую должность, издание
приказа о вступлении в командование либо
приказа (по строевой части) о зачислении в
списки личного состава воинской части и
назначении на воинскую должность.
Воинским должностным лицом военнослужащий
считается до момента освобождения или
отстранения его от должности. В
соответствии с законодательством
военнослужащий освобождается от
занимаемой воинской должности в случае
назначения на новую воинскую должность,
перевода, прикомандирования, увольнения с
военной службы, а также в связи с другими
обстоятельствами, предусмотренными
законодательством Российской Федерации.
Право освобождения военнослужащего от
занимаемой воинской должности имеет
должностное лицо, которому предоставлено
право назначения на данную воинскую
должность. Моментом освобождения
военнослужащего от занимаемой должности
будет являться приказ об исключении
военнослужащего из списков личного состава
воинской части, а моментом отстранения от
воинской должности - соответствующий
приказ о зачислении в распоряжение
ближайшего прямого командира (начальника),
имеющего право издания приказов.
4. В
определении должностного лица наряду с
иными признаками существенную роль играет
место осуществления указанных функций. В
примечаниях к ст. 285 УК РФ указывается на то,
что должностные лица реализуют свои
властные полномочия в государственных
органах, органах местного самоуправления,
государственных и муниципальных
учреждениях, а также в Вооруженных Силах
Российской Федерации, других войсках и
воинских формированиях Российской
Федерации. Данный перечень является
исчерпывающим и расширительному
толкованию не подлежит. В соответствии с
законодательством военнослужащие могут
занимать не только воинские должности в
военных организациях, но и должности в
государственных органах, учреждениях,
организациях, в том числе коммерческих. В
связи с этим актуальным представляется
рассмотрение данного признака
применительно к понятию воинского
должностного лица.
Под государственным
органом принято понимать гражданина или
коллектив граждан, наделенных
государственно-властными полномочиями,
уполномоченных государством на
осуществление его функций и действующих в
установленном порядке. К государственным
органам прежде всего относятся органы
государственной власти: законодательные,
исполнительные и судебные. Данные органы
функционируют на федеральном уровне и в
субъектах Российской Федерации. К
государственным органам также относятся
органы прокуратуры, Центральный банк
Российской Федерации, Совет безопасности
Российской Федерации, Счетная палата
Российской Федерации, Центральная
избирательная комиссия, Уполномоченный по
правам человека в Российской Федерации,
Администрация Президента Российской
Федерации и др. Военнослужащие могут
исполнять военную службу, по существу, во
всех видах государственных органов на
уровне Российской Федерации: либо в силу
прямого указания закона, либо в случаях
прикомандирования к органам государства.
Например, судьи военных судов и Военной
коллегии, а также работники аппаратов
военных судов, Военной коллегии и Судебного
департамента из числа военнослужащих
прикомандировываются соответственно к
военным судам, Верховному Суду Российской
Федерации и Судебному департаменту на срок
пребывания в соответствующей должности.
В отдельных случаях военнослужащие могут
исполнять обязанности в составе органов
исполнительной власти субъектов
Российской Федерации или при этих органах и
органах местного самоуправления.
Так, в
соответствии с п. 3 Указа Президента
Российской Федерации "Вопросы гражданской
обороны" от 27 мая 1996 г. N 784 военнослужащие
войск гражданской обороны Российской
Федерации могут проходить военную службу в
соответствии со штатами и в пределах
установленной численности в органах,
специально уполномоченных решать задачи
гражданской обороны и задачи по
предупреждению и ликвидации чрезвычайных
ситуаций, в составе органов исполнительной
власти субъектов Российской Федерации или
при этих органах.
Согласно Федеральным
законам "Об общих принципах организации
местного самоуправления в Российской
Федерации" 1995 г. и "Об основах муниципальной
службы в Российской Федерации" 1998 г. к
органам местного самоуправления относятся
выборные и другие органы, наделенные
полномочиями на решение вопросов местного
значения и не входящие в систему органов
государственной власти. По общему правилу
военнослужащие не могут исполнять военную
службу в данных органах. Вместе с тем
допускается прохождение военной службы
военнослужащими войск гражданской обороны
Российской Федерации в органах, специально
уполномоченных решать задачи гражданской
обороны и задачи по предупреждению и
ликвидации чрезвычайных ситуаций, в
составе органов местного самоуправления
или при этих органах.
Военнослужащие в
соответствии со ст. 44 Федерального закона "О
воинской обязанности и военной службе"
могут быть прикомандированы и к различным
государственным учреждениям. По смыслу
этой статьи прикомандирование
военнослужащих к муниципальным
учреждениям не допускается.
Основным
местом, где воинские должностные лица могут
осуществлять властные функции, является
военная организация государства:
Вооруженные Силы Российской Федерации,
другие войска, воинские (специальные)
формирования и органы, осуществляющие
функции по обеспечению обороны и
безопасности Российской Федерации
(подробнее об этом говорилось выше). Следует
заметить, что перечисление в примечаниях к
ст. 285 УК РФ названных организаций не
соответствует перечню военных организаций,
предложенному в ст. 2 Федерального закона "О
воинской обязанности и военной службе" и ст.
6 Федерального закона "О системе
государственной службы Российской
Федерации". В этой связи необходимо
указание на исчерпывающий перечень военных
организаций: на Вооруженные Силы
Российской Федерации, другие войска,
воинские (специальные) формирования и
органы, осуществляющие функции по
обеспечению обороны и безопасности
государства, в которых предусмотрена
военная служба.
5. Для уяснения
содержания понятия воинского должностного
лица следует выделять и такой признак, как
правовое положение должностного лица в
системе государственных органов, органов
местного самоуправления, государственных и
муниципальных учреждениях, а также в
Вооруженных Силах Российской Федерации,
других войсках и воинских формированиях
Российской Федерации. Правовое положение
воинского должностного лица может быть
трояким: во-первых, осуществление функций
представителя власти; во-вторых, занятие
воинской должности с
организационно-распорядительными и
административно-хозяйственными функциями;
в-третьих, исполнение распорядительных
(властных) функций по специальному
полномочию. Особенности правового
положения воинского должностного лица в
первых двух случаях были рассмотрены выше.
Теоретический и практический интерес
представляет положение должностного лица
при осуществлении властных функций по
специальному полномочию.
При
исполнении
