К вопросу о понятии воинского должностного лица по уголовному праву
"О железнодорожных войсках Российской
Федерации" от 5 августа 1995 г. // Российская
газета. 1995. 9 августа; Федеральный закон "О
гражданской обороне" от 12 февраля 1998 г. // СЗ
РФ. 1998. N 7. Ст. 799; Положение о Войсках
гражданской обороны Российской Федерации.
Утверждено Указом Президента Российской
Федерации от 27 мая 1996 г. N 784 // СЗ РФ. 1996. N 22. Ст.
2671; Федеральный закон "О внешней разведке"
от 10 января 1996 г. // Российская газета. 1996. 17
января; Федеральный закон "Об органах
федеральной службы безопасности в
Российской Федерации" от 3 апреля 1995 г. //
Ведомости Федерального собрания
Российской Федерации. 1995. N 12. Ст. 401;
Федеральный закон "О государственной
охране" от 27 мая 1996 г. // СЗ РФ. 1996. N 22. Ст. 2594;
Федеральный закон "О мобилизационной
подготовке и мобилизации в Российской
Федерации" от 26 февраля 1997 г. // СЗ РФ. 1998. N 29.
Ст. 3395; Указ Президента Российской
Федерации "О мерах по совершенствованию
государственного управления в области
безопасности Российской Федерации" от 11
марта 2003 г. N 308 // Российская газета. 2003. 25
марта.
Военное законодательство на
сегодняшний день допускает также случаи,
когда военнослужащие могут
непосредственно исполнять обязанности не
только в указанных выше военных
организациях, но и в других организациях.
При этом необходимо специально
подчеркнуть, что исполнение обязанностей
военной службы в последнем случае
осуществляется не на воинских должностях.
Речь идет главным образом об институте
прикомандирования.
В соответствии с
законодательством допускается
прикомандирование военнослужащих к
федеральным органам государственной
власти, другим государственным органам и
учреждениям, органам государственной
власти субъектов Российской Федерации,
международным организациям в соответствии
с международными договорами Российской
Федерации, государственным унитарным
предприятиям, имущество которых находится
в федеральной собственности, акционерным
обществам, 100% акций которых находится в
федеральной собственности и которые
выполняют работу в интересах обороны
страны и безопасности государства.
Военнослужащие, прикомандированные к
перечисленным органам, учреждениям и
организациям, входят в численность
федеральных органов исполнительной власти,
войск и воинских формирований, в которых
они ранее проходили военную службу.
Порядок прикомандирования военнослужащих,
особенности прохождения ими военной службы
определяются Положением о порядке
прохождения военной службы.
Прикомандирование военнослужащих
осуществляется для выполнения работ
специального характера.
Прикомандированные военнослужащие
используются в качестве экспертов,
консультантов и помощников по вопросам,
связанным непосредственно с деятельностью
федеральных органов исполнительной власти,
от которых они прикомандированы. В
отдельных случаях военнослужащие
прикомандировываются для осуществления
полномочий судей и работников аппаратов
военных судов, прокуроров и следователей
военных прокуратур.
Исходя из
определения военной службы как вида
федеральной государственной службы,
представляющей собой профессиональную
служебную деятельность граждан на воинских
должностях, указанная выше категория
прикомандированных лиц, по смыслу ст. 6
Федерального закона "О системе
государственной службы Российской
Федерации", не должна проходить военную
службу. Это обусловлено тем, что они ее
проходят не на воинских должностях. Вместе
с тем Федеральный закон "О воинской
обязанности и военной службе" допускает
такой вариант прохождения военной службы.
Налицо коллизия указанных нормативных
правовых актов, которая, безусловно, должна
быть разрешена исключительно
законодательным путем. Однако на
сегодняшний день у нас отсутствуют
достаточные основания не признавать
прикомандированных лиц военнослужащими
лишь только потому, что они проходят службу
в соответствующих организациях не на
воинских должностях.
Таким образом, в
соответствии со статусным положением по
отношению к военной службе к воинским
должностным лицам следует относить
военнослужащих или граждан, пребывающих в
запасе, во время прохождения ими военных
сборов, исполняющих обязанности военной
службы как в военных организациях
государства, так и в других организациях,
куда они могут быть в соответствии с
законодательством прикомандированы для
выполнения работ в интересах обороны и
безопасности государства.
2. Статусный
признак в категории воинского должностного
лица, безусловно, имеет большое значение, но
он не является определяющим.
Военнослужащие могут занимать те или иные
воинские должности, но при этом не будут
являться воинскими должностными лицами в
смысле уголовного права. Сущностным в
понятии воинского должностного лица
является не замещение военнослужащим
должности, а характер (содержание)
выполняемых им функций. В соответствии с
примечанием к ст. 285 УК РФ воинскими
должностными лицами могут быть признаны
лишь те военнослужащие (граждане,
пребывающие в запасе, во время прохождения
ими военных сборов), которые: а)
осуществляют функции представителя власти;
б) выполняют
организационно-распорядительные функции;
в) выполняют административно-хозяйственные
функции.
Общим для воинских должностных
лиц является наличие у них управляющих
(административных) функций. В
административном праве под управлением
понимается деятельность
исполнительно-распорядительного
характера. Направлением этой деятельности
принято считать исполнение, т.е. проведение
в жизнь законов и подзаконных актов. В
качестве средства достижения этой цели
выступает распорядительство, т.е.
использование необходимых
юридически-властных полномочий,
заключающихся в предписаниях (включая
запреты). Это значит, что одной стороне
предоставлен административно-правовыми
нормами определенный объем
юридически-властных полномочий, адресуемых
другой стороне. Последняя обязана
подчиняться предписаниям (запретам),
исходящим от носителя распорядительных
прав. По существу, речь идет о
властеотношениях (в широком смысле этого
слова). Осуществление управленческой
деятельности обязательно предполагает и
совершение юридически значимых действий,
вытекающих из служебной компетенции (А.Б.
Агапов, Ц.А. Ямпольская, А.П. Коренев)
<*>.
--------------------------------
<*> См.:
Агапов А.Б. Федеральное административное
право России: Курс лекций. М., 1997. С. 52;
Коренев А.П. Административное право России.
М., 1996. Ч. 1. С. 113; Ямпольская Ц.А. О должностном
лице в советском государственном аппарате
// Вопросы административного права. М.; Л., 1949.
С. 141.
Властные функции могут
осуществляться воинскими должностными
лицами как внутри определенной организации
(системы) - внутренние функции, так и вне ее
пределов - внешние функции. Особенностью
воинских должностных лиц является весьма
специфическое содержание властных функций.
Это во многом обусловлено тем, что воинские
должностные лица несут персональную
ответственность за постоянную боевую
готовность войск (сил) к защите
государственного суверенитета и
территориальной целостности Российской
Федерации, обеспечению обороны и
безопасности государства, отражению
вооруженной агрессии. Для успешного
выполнения возложенных на них задач
воинские должностные лица наделены
широкими полномочиями, которые
регламентированы в законодательных и иных
нормативных актах. Преступления воинских
должностных лиц, совершенные с
использованием служебного положения,
представляют большую общественную
опасность для воинского правопорядка,
нарушают нормальную деятельность аппарата
военного управления, наносят ущерб
интересам обеспечения военной
безопасности государства. Эти и другие
обстоятельства еще раз наглядно
подтверждают мысль о том, что более
правильным будет установление
ответственности воинских должностных лиц в
отдельных нормах главы 33 УК РФ.
Рассмотрим более подробно особенности
содержания отмеченных властных функций у
воинских должностных лиц.
А. Функции
представителя власти.
Понятие
представителя власти раскрывается в ст. 318
УК РФ. Им признается должностное лицо
правоохранительного или контролирующего
органа, а также иное должностное лицо,
наделенное в установленном законом порядке
распорядительными полномочиями в
отношении лиц, не находящихся от него в
служебной зависимости. Более подробно
данное понятие рассматривается в п. 2
Постановления Пленума Верховного Суда
Российской Федерации "О судебной практике
по делам о взяточничестве и коммерческом
подкупе" от 10 февраля 2000 г. N 6. В соответствии
с ним к представителям власти следует
относить лиц, осуществляющих
законодательную, исполнительную или
судебную власть, а также работников
государственных, надзорных или
контролирующих органов, наделенных в
установленном законом порядке
распорядительными полномочиями в
отношении лиц, не находящихся от них в
служебной зависимости, либо правом
принимать решения, обязательные для
исполнения гражданами, а также
организациями независимо от их
ведомственной подчиненности (например,
члены Совета Федерации, депутаты
Государственной Думы, депутаты
законодательных органов государственной
власти субъектов Российской Федерации,
члены Правительства Российской Федерации и
органов исполнительной власти субъектов
Российской Федерации, судьи федеральных
судов и мировые судьи, наделенные
соответствующими полномочиями работники
прокуратуры, налоговых, таможенных органов,
органов МВД России и ФСБ России, состоящие
на государственной службе аудиторы,
государственные инспекторы и контролеры,
военнослужащие при выполнении возложенных
на них обязанностей по охране
общественного порядка, обеспечению
безопасности и иных функций, при выполнении
которых военнослужащие наделяются
распорядительными полномочиями).
Как
видно, в качестве представителей власти
называются и некоторые категории
военнослужащих. В юридической литературе
данная группа воинских должностных лиц
фактически специально не рассматривается.
В связи с этим необходимо проанализировать
особенности осуществления функций
представителей власти военнослужащими
<*>.
--------------------------------
<*> С
учетом действующего на сегодняшний день
института прикомандирования
военнослужащие могут осуществлять функции
представителя власти, будучи судьями,
прокурорами и следователями.
Анализ
научных работ по данной проблематике
позволяет утверждать, что общим признаком
представителя власти является наличие у
воинского должностного лица
властно-распорядительных полномочий в
отношении лиц, не подчиненных по службе.
Основными компонентами этих полномочий
принято считать: а) наличие права
предъявлять требования властного
характера; б) наличие права на применение
принудительных мер в отношении лиц, не
выполняющих предписания или запреты.
Установление круга воинских должностных
лиц, осуществляющих функции представителя
власти, является непростой задачей.
Достаточно трудно четко определить те
случаи, когда военнослужащие реализуют
"внешние" распорядительные полномочия.
Решение данного вопроса представляется
возможным только путем анализа нормативных
правовых актов, регламентирующих
деятельность военнослужащих.
В
отдельных случаях военнослужащие
называются представителями власти
непосредственно в тексте соответствующих
законов. Так, в Федеральных законах "О
внутренних войсках Министерства
внутренних дел Российской Федерации", "О
государственной границе Российской
Федерации", "Об органах федеральной службы
безопасности в Российской Федерации", "О
государственной охране" военнослужащие при
исполнении определенных обязанностей
отнесены к представителям власти. В этой
связи следует заметить, что согласно ст. 7
Устава внутренней службы Вооруженных Сил
Российской Федерации любой военнослужащий
при исполнении обязанностей военной службы
является представителем государственной
власти и находится под защитой государства.
Представляется, что данное положение
нельзя рассматривать в качестве правового,
поскольку оно не соответствует ни
административному подходу, ни
закрепленному в ст. 318 УК РФ понятию
представителя власти. Реализация на
практике данной нормы привела бы к
необоснованному расширению круга воинских
должностных лиц. В частности, согласно ст. 37
Федерального закона "О воинской
обязанности и военной службе"
военнослужащий, находящийся на территории
воинской части, считается исполняющим
обязанности военной службы, а
следовательно, и представителем власти. В
названных выше нормативных правовых актах
военнослужащие признаются представителями
власти только во время исполнении таких
обязанностей военной службы, при которых
они обладают властными полномочиями в
отношении не подчиненных им по службе
граждан или организаций. Вместе с тем
следует признать недостатком отсутствие в
законах, регламентирующих деятельность
Вооруженных Сил Российской Федерации,
четких оснований для признания
военнослужащих представителями власти.
В отдельных случаях, когда закон напрямую
не называет военнослужащих
представителями власти, необходимо для
решения данного вопроса детально
проанализировать полномочия
военнослужащих при исполнении ими тех или
иных обязанностей военной службы.
Анализируя некоторые нормативные акты,
можно прийти к выводу, что в соответствии с
компетенцией отдельных военных
организаций в определенных ситуациях
представителями власти могут выступать,
например, военнослужащие Железнодорожных
войск Российской Федерации, войск
гражданской обороны, Службы внешней
разведки Российской Федерации, Главного
управления специальных программ
Президента Российской Федерации.
В
юридической литературе предлагается к
представителям власти - должностным лицам
относить представителей "военных властей":
начальников гарнизонов, военных
комендантов гарнизонов, военных
комендантов железнодорожного (водного)
участка и станции (порта), аэропорта,
начальников патрулей, начальников караулов
и др. (Б.В. Волженкин) <*>. Следует
согласиться с самой постановкой вопроса,
однако его решение, на наш взгляд, нельзя
признать полностью правильным. Анализ
служебной компетенции указанных
должностных лиц через призму "внешних"
распорядительных функций показывает, что
не все они могут быть признаны
представителями власти. Так, в соответствии
со ст. ст. 19 - 22, 24 - 31, 44 - 46, 69 - 84 Устава
гарнизонной и караульной служб Вооруженных
Сил Российской Федерации начальники
гарнизонов, военные коменданты гарнизонов,
военные коменданты железнодорожного
(водного) участка и станции (порта),
аэропорта, начальники патрулей наделены
распорядительными функциями лишь в
отношении подчиненных им военнослужащих,
т.е. они обладают властными функциями
только внутри "системы". Этого, по нашему
мнению, еще недостаточно для признания их
представителями власти в уголовно-правовом
смысле.
--------------------------------
<*> См.:
Волженкин Б.В. Служебные преступления. С.
109.
Представляется, что по-другому должен
решаться вопрос в отношении начальника и
иных лиц караула. Например, согласно ст. ст.
138, 139, 145 Устава гарнизонной и караульной
служб
