НАУЧНО-ПРАКТИЧЕСКИЙ КОММЕНТАРИЙ (Издательство Статут, 2003)
Закон о банкротстве отличается от ранее
действовавшего законодательства своей
явно выраженной реабилитационной
направленностью. Основным свидетельством
этого является новая, доселе неизвестная
процедура банкротства - финансовое
оздоровление должника, - под которой
понимается такая процедура банкротства,
которая применяется к должнику в целях
восстановления его платежеспособности и
погашения задолженности в соответствии с
графиком погашения задолженности (ст. 2
Закона).
Особенности данной процедуры
состоят в том, что при ее проведении имеется
возможность сохранить органы управления
должника, включая его руководителя, которые
вследствие этого оказываются
заинтересованными во введении в отношении
должника финансового оздоровления. Кроме
того, активная роль в инициировании и
проведении финансового оздоровления
отводится учредителям (участникам)
должника, а также собственнику имущества
должника - унитарного предприятия, которые
наделяются правом обращения к первому
собранию кредиторов с ходатайством о
введении финансового оздоровления.
Указанные лица вправе также предоставить
обеспечение исполнения должником
обязательств в соответствии с графиком
погашения задолженности.
Финансовое
оздоровление может быть введено
арбитражным судом и в том случае, если
первое собрание кредиторов проголосует за
обращение в арбитражный суд с ходатайством
о введении внешнего управления или о
признании должника банкротом и об открытии
конкурсного производства. Необходимым
условием для вынесения арбитражным судом в
подобной ситуации определения о введении
финансового оздоровления является
предоставление лицами, заявляющими
ходатайство о переходе к этой процедуре,
обеспечения исполнения должником своих
обязательств в соответствии с графиком
погашения задолженности в виде банковской
гарантии (п. п. 2 и 3 ст. 75 Закона).
К
сожалению, в соответствии с Законом о
банкротстве правом на обращение к собранию
кредиторов с ходатайством о введении
финансового оздоровления наделяются не
только учредители (участники) должника и
собственник имущества должника -
унитарного предприятия, но и так называемые
третьи лица, которые, таким образом, могут
воспользоваться данной процедурой
банкротства для получения контроля над
имуществом должника и его органами
управления.
Организация и проведение
процедуры финансового оздоровления
возлагаются на административного
управляющего, полномочия которого во
многом схожи с полномочиями,
осуществляемыми временным управляющим в
период наблюдения. Вместе с тем
административный управляющий выполняет и
ряд специфических функций, характерных для
финансового оздоровления. В частности, он
обязан: рассматривать отчеты должника о
ходе выполнения плана финансового
оздоровления и графика погашения
задолженности, а также представлять
собранию кредиторов соответствующую
информацию; осуществлять контроль за
выполнением должником текущих требований
кредиторов; в случае неисполнения
должником обязательств в соответствии с
графиком погашения задолженности
требовать от лиц, предоставивших
обеспечение указанных обязательств,
исполнения их обязанностей, вытекающих из
такого обеспечения (ст. ст. 82, 83).
Существо же самой процедуры финансового
оздоровления и ее практический смысл
заключаются в том, что в течение этой
процедуры (максимальный срок - два года)
должник производит расчеты со всеми
кредиторами в соответствии с графиком
погашения задолженности. При этом графиком
погашения задолженности должно
предусматриваться погашение всех
требований кредиторов, включенных в реестр
требований кредиторов, не позднее чем за
месяц до даты окончания срока финансового
оздоровления, при том условии, что
погашение требований кредиторов первой и
второй очереди должно быть произведено не
позднее чем через шесть месяцев с даты
введения финансового оздоровления (п. 3 ст. 84
Закона).
В случае введения процедуры
финансового оздоровления шансы кредиторов
получить удовлетворение своих требований
многократно повышаются, поскольку на
случай срыва графика погашения
задолженности в Законе о банкротстве
предусмотрен упрощенный порядок погашения
требований кредиторов лицами,
предоставившими обеспечение исполнения
должником обязательств в соответствии с
графиком погашения задолженности,
непосредственно в рамках дела о
банкротстве должника (ст. 89
Закона).
Внешнее управление
Другая
реабилитационная процедура - внешнее
управление - не претерпела принципиальных
изменений, из которых заслуживает быть
отмеченным прежде всего расширение круга
способов восстановления
платежеспособности должника.
Наряду с
известными мерами по восстановлению
платежеспособности должника в плане
внешнего управления могут быть
предусмотрены такие новые способы, как
увеличение уставного капитала должника за
счет взносов участников и третьих лиц путем
размещения дополнительных обыкновенных
акций должника; замещение активов должника;
исполнение обязательств должника
собственником имущества должника -
унитарного предприятия, учредителями
(участниками) должника либо третьим лицом
(третьими лицами).
Увеличение уставного
капитала путем размещения дополнительных
акций может быть включено собранием
кредиторов в план внешнего управления
исключительно по ходатайству
соответствующего органа управления
должника - акционерного общества. При этом
обеспечивается защита прав и законных
интересов акционеров должника, которым
предоставлено преимущественное право на
приобретение дополнительных обыкновенных
акций должника, размещаемых по закрытой
подписке. Указанное преимущественное право
на приобретение дополнительных акций может
быть реализовано акционерами должника в
течение 45 дней с момента начала размещения
указанных акций (ст. 114 Закона).
Замещение активов должника осуществляется
путем создания на базе имущества должника
одного или нескольких открытых акционерных
обществ. В качестве вклада должника вновь
создаваемого акционерного общества в его
уставный капитал вносится все имущество,
входящее в состав предприятия
(имущественного комплекса), принадлежащего
должнику. Таким образом, действительно
происходит "замещение активов" должника
(предприятия) акциями вновь созданного
акционерного общества. Указанные акции
включаются в имущество должника и могут
быть проданы на открытых торгах в целях
накопления денежных средств для погашения
требований всех кредиторов. Важно
подчеркнуть, что и этот способ
восстановления платежеспособности
должника может попасть в план внешнего
управления не иначе как на основании
решения соответствующего органа
управления должника (общего собрания
акционеров или совета директоров) (ст. 115).
В целях прекращения производства по делу о
банкротстве собственник имущества
должника - унитарного предприятия,
учредители (участники) должника либо третье
лицо (третьи лица) могут в любое время до
окончания внешнего управления
удовлетворить все требования, включенные в
реестр требований кредиторов, либо
предоставить должнику денежные средства,
достаточные для погашения всех требований
кредиторов. При этом кредиторы не могут
отказать в принятии такого удовлетворения
их требований, а должнику вменяется в
обязанность использовать полученные
средства на погашение требований
кредиторов (ст. 113 Закона).
Следует
отметить также предусмотренную Законом о
банкротстве (ст. 146) возможность перехода к
внешнему управлению от процедуры
конкурсного производства. Это возможно в
случае, когда в отношении должника ранее не
вводились реабилитационные процедуры
(финансовое оздоровление или внешнее
управление), а в ходе конкурсного
производства появились достаточные
основания полагать, что платежеспособность
должника может быть восстановлена.
Определение о прекращении конкурсного
производства и переходе к внешнему
управлению может быть вынесено арбитражным
судом на основании ходатайства собрания
кредиторов. Решение об обращении в
арбитражный суд с таким ходатайством
принимается большинством голосов от общего
числа голосов кредиторов, требования
которых включены в реестр требований и
остались непогашенными на дату
соответствующего собрания
кредиторов.
Конкурсное
производство
Первое, что бросается в
глаза при анализе положений Закона о
банкротстве, регулирующих конкурсное
производство, - это сокращение числа
очередей удовлетворения требований
кредиторов с пяти до трех (что само по себе
противоречит ст. ст. 64 и 65 ГК РФ). По
сравнению с ГК и Законом о банкротстве 1998 г.
утрачивают свое значение третья
(требования по обязательствам, исполнение
которых обеспечено залогом) и четвертая
(требования по обязательным платежам)
очереди (п. 4 ст. 134 Закона).
Несмотря на
очевидное противоречие между ст. 134 Закона о
банкротстве и ст. ст. 64 и 65 ГК, Пленум Высшего
Арбитражного Суда РФ косвенным образом
признал новую очередность удовлетворения
требований кредиторов при банкротстве
должника, разъяснив, что "изменение
очередности удовлетворения требований
кредиторов при несостоятельности должника
не затрагивает установленную п. 1 ст. 64 ГК РФ
очередность удовлетворения требований при
ликвидации юридических лиц, не связанной с
банкротством" (п. 8 Постановления от 8 апреля
2003 г. N 4).
Новая судьба требований,
потерявших свою особую очередность,
различна. Законодатель не стал
церемониться с требованиями государства по
недоимкам и иным обязательным платежам,
поместив их в одну большую очередь с
обычными коммерческими требованиями. Хотя
такой подход, когда налоговые платежи,
предназначенные для удовлетворения
интересов всего общества, опускаются до
уровня частных требований, не может не
вызывать вопросов.
Иное дело -
требования по гражданско-правовым (т.е.
частным) обязательствам, исполнение
которых обеспечено залогом. Такие
требования также помещаются в третью
очередь, а стало быть, их субъекты -
залогодержатели получают все права
конкурсных кредиторов, в том числе и право
голосовать на собраниях кредиторов. Однако
в случае продажи предмета залога
требования залогодержателя подлежат
удовлетворению в первую очередь за счет
выручки от продажи заложенного имущества
преимущественно перед всеми иными
кредиторами. Исключение составляют лишь
требования кредиторов первой и второй
очереди, возникшие до заключения договора
залога (п. 2 ст. 138 Закона).
Надо понимать
так, что кредиторов первой и второй очереди
(а это граждане с требованиями к должнику в
связи с причинением вреда их жизни и
здоровью, а также работники должника с
требованиями о взыскании задолженности по
заработной плате и выплате выходных
пособий) теперь мы будем делить на "белых" и
"черных" в зависимости от того, когда им был
причинен вред или не выплачены
заработанные деньги: до заключения
договора залога или после. К примеру, если
машина должника сбила гражданина на улице
после того, как должником был заключен
договор залога с кредитором, то в случае
реализации в процессе конкурсного
производства предмета залога (а это может
быть и весь имущественный комплекс
должника) из вырученной суммы указанный
гражданин не получит ни копейки. Вот если бы
он попал "под колеса" до заключения договора
залога, то с ним бы был произведен расчет.
Очевидно, что особое положение кредитора
по обеспеченному залогом обязательству
должно сопровождаться усилением гарантий
удовлетворения требований кредиторов
первых двух очередей, например, путем
создания резервного фонда (за счет
отчислений работодателей) для выплаты
задолженности по заработной плате
работников, увольняемых в связи с
банкротством организаций должников.
Что касается кредиторов первой очереди, то,
к сожалению, новый Закон о банкротстве (как
и его предшественник) не содержит механизма
реализации положения о том, что с согласия
гражданина - обладателя требования о
возмещении вреда, причиненного жизни и
здоровью, указанное требование в сумме
капитализированных платежей переходит к
Российской Федерации вместе с обязанностью
производить в отношении указанного
гражданина выплаты повременных платежей.
Вместо этого в Законе о банкротстве имеется
уже ставшая традиционной ссылка на некий
порядок исполнения государством этой
обязанности, который должен быть
установлен Правительством РФ (п. 3 ст. 135).
Существенный характер носят изменения
порядка определения судьбы имущества
должника, не включаемого в конкурсную
массу, в частности, дошкольных и иных
образовательных учреждений, лечебных
учреждений, спортивных сооружений,
объектов коммунальной инфраструктуры.
Указанные социально значимые объекты
теперь подлежат продаже (ранее они
передавались в муниципальную
собственность) путем проведения торгов в
форме конкурса, обязательным условием
которого является обязанность покупателя
содержать данные объекты и обеспечивать их
использование по целевому назначению. По
результатам проведения конкурса между
органом местного самоуправления и
победителем конкурса заключается
соглашение об исполнении условий конкурса
(в дополнение к договору купли-продажи), в
случае нарушения которого указанное
соглашение и договор купли-продажи могут
быть расторгнуты арбитражным судом на
основании заявления органа местного
самоуправления. В этом случае объекты
подлежат передаче в муниципальную
собственность, а уплаченные по договору
купли-продажи покупателем денежные
средства возмещаются последнему за счет
местного бюджета (п. 4 ст. 132 Закона).
Заслуживает быть отмеченным также новое
положение Закона о банкротстве,
допускающее замещение активов должника
(т.е. создание на базе имущества должника
открытого акционерного общества) в ходе
конкурсного производства, которое может
иметь место на основании решения собрания
кредиторов, при условии, что за принятие
такого решения проголосовали все
кредиторы, обязательства которых
обеспечены залогом имущества должника (ст.
141).
Мировое соглашение
Как и прежде,
мировое соглашение между должником и
конкурсными кредиторами (к ним теперь
добавляются также уполномоченные органы с
требованиями по обязательным платежам)
может быть заключено на любой стадии
рассмотрения арбитражным судом дела о
банкротстве должника (п. 1 ст. 150 Закона).
Из текста Закона о банкротстве исключены
положения, допускающие возможность
последующего признания мирового
соглашения, утвержденного арбитражным
судом, недействительным. Вместо этого
предусмотрены правила, регулирующие
порядок обжалования и последствия отмены
определения арбитражного суда об
утверждении мирового соглашения (ст. ст. 162,
163).
Наряду с общей нормой о том, что
определение об утверждении мирового
соглашения может быть обжаловано в порядке,
установленном Арбитражным процессуальным
кодексом Российской Федерации (чего в
принципе было бы достаточно), Закон о
банкротстве включает в себя отдельное
положение об основаниях пересмотра
указанного определения арбитражного суда
по вновь открывшимся обстоятельствам. К
числу вновь открывшихся отнесены
обстоятельства, препятствующие
утверждению мирового соглашения, которые
не были и не могли быть известны заявителю
на момент утверждения мирового соглашения,
а также на случай,
