Завещание как сделка по гражданскому законодательству
независимо от признания ее таковой судом
(статья 166 ГК РФ) и не влечет за собой никаких
юридических последствий (ст. 167 ГК РФ).
В
законе ничего не говорится о том, кто должен
писать такое завещание. Приоритет все-таки
отдается законодателем самому завещателю,
что нельзя признать правильным. Завещание -
достаточно сложный по содержанию документ,
который в силу его особенностей уже
невозможно никоим образом исправить или
объяснить, что именно имелось в виду. Здесь
специалист (нотариус) необходим как воздух,
и, составляя завещание, за исключением
текста, который пишется со слов самого
завещателя, нотариус должен и обязан
включать в текст иные, соответствующие
случаю оговорки и замечания (о разъяснении
положений отдельных статей ГК и о наличии
иных каких-либо особенностей), ибо нотариус
как юрист-специалист должен и обязан
использовать определенные формулировки
(клише), которые не всегда можно объяснить "в
двух словах" завещателю и иным лицам. Данное
завещание следует считать уже не личным
завещанием, а нотариальным актом, за текст
которого (проект) нотариус несет
определенную ответственность.
Однако
закон допускает удостоверение завещания
другими лицами, в частности в случае, когда
право совершения нотариальных действий
предоставлено законом должностным лицам
органов местного самоуправления и
должностным лицам консульских учреждений
Российской Федерации, с соблюдением правил
Гражданского кодекса РФ о форме, порядке
его нотариального удостоверения и тайне
завещания (пункт 7 статьи 1125 ГК РФ); или когда
по усмотрению гражданина его права на
денежные средства, внесенные во вклад или
находящиеся на любом другом счете
гражданина в банке, могут быть завещаны
посредством совершения завещательного
распоряжения в письменной форме в том
филиале банка, в котором находится этот
счет. В отношении средств, находящихся на
счете, такое завещательное распоряжение
имеет силу нотариально удостоверенного
завещания (пункт 1 статьи 1128 ГК РФ); а также
удостоверения завещания лицами, действия
которых приравниваются к нотариальным:
1) главными врачами, их заместителями по
лечебной части или дежурными врачами, а
также начальниками госпиталей - в отношении
лиц, находящихся на излечении в больницах,
госпиталях, других стационарных лечебных
учреждениях;
2) директорами и главными
врачами домов для престарелых и инвалидов -
в отношении лиц, проживающих в домах для
престарелых и инвалидов;
3) капитанами
судов, плавающих под Государственным
флагом Российской Федерации - в отношении
лиц, находящихся во время плавания на этих
судах;
4) начальниками разведочных,
арктических или других подобных экспедиций
- в отношении лиц, находящихся в этих
экспедициях;
5) командирами воинских
частей - в отношении военнослужащих, а в
пунктах дислокации воинских частей, где нет
нотариусов, также в отношении гражданских
лиц, работающих в этих частях, членов их
семей и членов семей военнослужащих;
6)
начальниками мест лишения свободы - в
отношении лиц, находящихся в местах лишения
свободы (пункт 1 статьи 1127 ГК РФ).
Из
практики консультации потенциальному
завещателю: какая разница между завещанием,
удостоверенным нотариально, и завещанием,
приравненным к нотариально
удостоверенному? - Никакой! На вопрос: а это
по закону? - ответ: да, по закону! Тогда,
собственно, гражданину, завещателю какая
разница - кто задержит, например,
преступника - милиционер или дружинник
(лицо, приравненное к милиционеру)? В то же
время другой нотариус, объясняя например,
женщине эту разницу, дает следующее
объяснение: "Вы приходите домой, а там
вместо мужа сидит совсем другой человек, и у
него на руках справка: "Я лицо, приравненное
к вашему мужу!"; как вы его примете - как мужа?
Какую разницу в этом видит законодатель,
понятно, а вот какую разницу в этом увидит
завещатель, не ясно. Может, не стоило так
усложнять, а в статье 1124 ГК РФ вместо слов
"...и удостоверено нотариусом" записать "...и
удостоверено в установленном статьей 163 ГК
РФ порядке"?
Закрытая форма завещания
определяется как "право завещателя
совершить завещание, не предоставляя при
этом другим лицам, в том числе и нотариусу,
возможности ознакомиться с его
содержанием". В этом случае завещание
должно быть собственноручно написано и
подписано завещателем. Затем в закрытом
конверте оно передается нотариусу в
присутствии двух свидетелей, которые
ставят на конверте свои подписи. Данный
конверт в присутствии свидетелей
запечатывается в другой конверт, на котором
нотариус делает надпись, содержащую
сведения о завещателе, от которого
нотариусом принято закрытое завещание,
месте и дате его принятия, фамилии, имени и
отчестве, месте жительства каждого
свидетеля в соответствии с документом,
удостоверяющим его личность.
После
смерти завещателя, составившего закрытое
завещание, конверт вскрывается нотариусом
в присутствии свидетелей и составляется
протокол о содержании завещания.
Другая
новелла гражданского законодательства:
гражданину, который находится в положении,
явно угрожающем его жизни, который в силу
сложившихся чрезвычайных обстоятельств
лишен возможности совершить завещание в
установленной форме, предоставлено право
изложить свою последнюю волю в отношении
своего имущества в простой письменной
форме. Данное завещание должно быть
собственноручно написано и подписано
завещателем в присутствии двух свидетелей.
Данное завещание подлежит исполнению
только в случае, если в установленный
законом срок для принятия наследства, по
требованию заинтересованных лиц, суд
признает его совершенным в чрезвычайных
обстоятельствах. Данное завещание также
утрачивает силу, если завещатель в течение
месяца после прекращения этих
обстоятельств не воспользуется
возможностью совершить завещание в иной
установленной законом форме.
Завещание
должно быть собственноручно подписано
завещателем. Для лиц, которые в силу своего
физического недостатка, тяжелой болезни
или неграмотности не могут собственноручно
подписать завещание, оно по их просьбе
может быть подписано другим гражданином в
присутствии нотариуса (п. 3 ст. 1125 ГК РФ).
К сожалению, в Кодексе не нашла отражения
возможность удостоверения завещания от
имени глухого, немого или глухонемого
гражданина, если он к тому же еще и
неграмотен. Данный вопрос отчасти
разрешается пунктом 6 Методических
рекомендаций по совершению отдельных видов
нотариальных действий нотариусами
Российской Федерации, разрешающим
совершение нотариального действия в данном
случае таким образом: "Если обратившийся
для совершения нотариального действия
глухой, немой или глухонемой гражданин
неграмотен, то при совершении
нотариального действия присутствует лицо,
которое может объясниться с ним и
удостоверить своей подписью, что
содержание сделки, заявления или иного
документа соответствует воле участвующего
в ней неграмотного глухого, немого или
глухонемого. Указанное лицо, как правило,
представляет документ, подтверждающий, что
оно имеет специальные познания по общению с
данной категорией граждан..."
Однако,
во-первых: Методические рекомендации - не
более чем рекомендации, даже если они
утверждены Приказом Министра. Во-вторых:
где в моей родной Козловке я найду такого
человека, с таким документом? И есть ли он
вообще, такой документ? А ведь завещание
делать надо - человек перед операцией!
Завещание, как и всякая односторонняя
сделка (так и хочется сказать в данном
случае - "волеизъявление"), всегда может быть
аннулирована завещателем в одностороннем
порядке, даже если кому-либо такая отмена
будет невыгодна. Как правило, аннулирование
завещания производится путем составления
либо специального уведомления, которое
подается любому нотариусу, либо
составлением нового завещания. Статья 58
Основ законодательства РФ о нотариате
содержит следующее положение: "Нотариус в
случае получения уведомления об отмене
завещания, а равно получения нового
завещания, отменяющего или изменяющего
составленное ранее завещание, делает об
этом отметку на экземпляре завещания,
хранящемся у нотариуса, и в реестре
регистрации нотариальных действий.
Уведомление об отмене завещания должно
быть нотариально удостоверено". Пункт 21
Методических рекомендаций по совершению
отдельных видов нотариальных действий
нотариусами Российской Федерации,
утвержденных Приказом Министерства
юстиции РФ от 15.03.2000, дополняет данное
положение: "В уведомлении об отмене
завещания, удостоверяемом нотариусом в
соответствии со статьей 58 Основ,
указываются сведения о завещателе, в
соответствии с пунктом 2 настоящих
Методических рекомендаций, дата и место
удостоверения завещания, фамилия, инициалы
нотариуса, удостоверившего завещание, его
нотариальный округ или наименование
государственной нотариальной конторы либо
фамилия, инициалы и должность должностного
лица, удостоверившего завещание, а также
реестровый номер завещания. Если
отменяемое завещание удостоверено другим
нотариусом, то информация о его отмене
направляется завещателем или по его
письменной просьбе нотариусом другому
нотариусу либо должностному лицу,
удостоверившему отмененное завещание. Если
завещателем предоставлено отменяемое
полностью завещание, нотариусом на нем
делается отметка об отмене завещания и оно
остается в делах нотариуса".
Однако
завещание не ограничивается исключительно
формой, завещание, как правило, это
содержание. Именно содержание завещания и
заключает в себе интеллектуальный и
волевой моменты совершения завещания.
Хотел ли наследодатель оставить после себя
завещание, и хотел ли он этим завещанием
создать определенные правовые
последствия?
Проще говоря:
-
действительно ли гражданин хотел сделать
завещание как определенной формы
юридический акт с определенными
юридическими последствиями;
- хотел ли
он сделать именно такое завещание, именно с
такими последствиями, которые в нем
отражены?
Определение, данное в статье
155 ГК РФ, о том, что односторонняя сделка
создает обязанности только и исключительно
для того лица, которое совершило эту сделку,
наталкивает на мысль, что не все так просто
"в королевстве Датском". Ведь смертью лица
права и обязанности прекращаются ввиду
прекращения правоспособности. Поэтому
никаких обязательств перед кем бы то ни
было завещатель на себя не берет и брать не
может. В то же время при жизни тем более он
не берет на себя никаких обязательств ввиду
возможности последующей отмены или
изменения завещания и присутствия
отлагательного условия. Таким образом,
данное предложение явно не позволяет нам
однозначно соотнести завещание как
одностороннюю сделку. Хотя следующее
предложение той же статьи о том, что "она
может создавать обязанности для других лиц
лишь в случаях, определенных законом либо
соглашением с этими лицами", позволяет
сделать вывод о том, что имеется
возможность создания обязанностей и для
иных лиц помимо самого завещателя. Тем
более что Гражданский кодекс прямо
подразумевает возможность перехода как
прав, так и обязанностей по наследству в
соответствии с завещанием или законом (ч. 2
п. 2 ст. 218 ГК РФ). Однако так ли это?
Второе
предложение ст. 155 ГК РФ прямо указывает нам
на возможность возникновения у третьего
лица обязанности, а ведь принятие
наследства - это право наследника. Никакой
обязанности до принятия наследства (то есть
до подачи заявления нотариусу или до
совершения действий, свидетельствующих о
фактическом принятии наследства) у него не
возникает. Вроде бы всем понятно, что
завещание - это односторонняя сделка, в то
же время, с точки зрения Гражданского
кодекса РФ, что-то здесь не так. Задуматься
над этим меня заставило правило статьи 307
ГК, устанавливающее, что если есть
обязательство, то должны быть и стороны, где
одна сторона - "кредитор" - имеет право
требовать от другой стороны - "должника" -
исполнения определенного действия.
В
данной ситуации все встает на свои места,
если разделить "завещание по форме" от
"завещания по содержанию" и во втором случае
признавать завещание не обособленной и
формально законченной сделкой, а лишь
офертой в двухсторонней сделке.
Согласно статье 435 ГК РФ офертой признается
адресованное одному или нескольким лицам
предложение, которое достаточно
определенно и выражает намерение лица,
совершившего предложение, считать себя
заключившим договор с адресатом, которым
будет принято предложение.
Завещание -
это и есть, по сути, "адресованное одному или
нескольким лицам предложение". То есть
первоначально у наследника возникает право
- право на принятие наследства или отказа от
него. Вот тут, пожалуйста, вам и акцепт -
ответ лица, которому адресована оферта, о ее
принятии (ч. 1 п. 1 ст. 438 ГК РФ). А вот после
принятия возникает и обязанность. Как уж
они им воспользуются, своим правом, с учетом
положения пункта 1 статьи 9 ГК РФ - это их
личное дело. В данном случае мы имеем дело с
заключением договора путем обмена
письменными документами (завещание -
заявление о принятии наследства (п. 1 ст. 438
ГК РФ) либо завещание - совершение в
установленный срок действий,
свидетельствующих о принятии наследства
фактически (п. 3 ст. 438 ГК РФ)).
В
подтверждение вышеуказанного можно
привести также абзац 3 пункта 2 Определения
Конституционного Суда РФ "Об отказе в
принятии к рассмотрению жалобы гр.
Горшковой Анны Васильевны на нарушение ее
конституционных прав положениями ст. 532 ГК
РСФСР", в частности, что "право быть
наследником - неотъемлемый элемент
правового статуса каждого гражданина.
Однако само по себе конституционное право
не порождает у гражданина прав в отношении
конкретного имущества - такие права
возникают только на основании завещания
или закона".
Таким образом,
наследственные правоотношения в отношении
содержания завещаний (или "завещания по
содержанию") следует рассматривать как
двухсторонние и договорные. Здесь попутно
касаюсь вопроса об участии нотариуса в
спорах наследников по поводу составленного
завещания. Хотя и оспаривается завещание,
совершенное нотариусом, в котором
указанный наследник не участвовал и не мог
участвовать, тем не менее нотариус в споре
не может и не должен участвовать стороной, а
исключительно и только третьим лицом, а
ответчиком все-таки будет указанный в
завещании наследник. Лично моя позиция еще
радикальнее: нотариус должен
присутствовать в судебном заседании
исключительно как свидетель, в противном
случае мы должны признать
заинтересованность нотариуса в исходе дела
(в качестве третьей стороны, не заявляющей
самостоятельных требований на предмет
спора, - при отсутствии его корыстной
заинтересованности в данном завещании либо
в качестве ответчика, если в деле имеются
доказательства его корыстного интереса в
получении кем-либо наследства), но тогда
дело принимает характер должностного
преступления и его следует рассматривать в
рамках Уголовного кодекса.
Завещание,
как и всякая сделка, может быть признано
судом оспоримым либо ничтожным. В отличие
от Кодекса 1964 года, в новом ГК содержится
специальная статья, посвященная
недействительности завещания, - 1131-я. В
пункте 2 настоящей статьи определено, что
