Коммерческое обозначение как объект исключительных прав
коммерческое обозначение "Ресторан
"Львиное сердце". Заявление об установлении
юридического факта основано на
использовании заявителем с 10 сентября 1997 г.
в своей деятельности словосочетания
"ресторан "Львиное сердце" и возникшей в
ходе такой деятельности необходимости
заключить с определенным контрагентом
договор коммерческой концессии.
Первая
и апелляционная инстанции отказали
заявителю в установлении юридического
факта. Дело рассматривалось в кассационной
инстанции Федеральным арбитражным судом
Московского округа, который отказал
заявителю в удовлетворении кассационной
жалобы, сославшись при этом на то, что в
российском законодательстве отсутствует
норма, регулирующая отношения, возникающие
в результате использования коммерческих
обозначений. Суд также указал следующее:
"При этом следует учитывать, что в
соответствии с п. 1 ст. 5 Закона РФ от 23
сентября 1992 г. "О товарных знаках, знаках
обслуживания и наименованиях мест
происхождения товаров" словесные,
изобразительные, объемные и другие
обозначения или их комбинации могут быть
зарегистрированы в качестве товарных
знаков. Согласно ст. 2 указанного Закона
правовая охрана товарного знака в РФ
предоставляется на основании его
государственной регистрации в порядке,
установленном данным Законом, или в силу
международных договоров РФ, путем подачи
заявки в государственное патентное
ведомство РФ" <*>.
--------------------------------
<*> Постановление Федерального
арбитражного суда Московского округа от 10
сентября 2001 г. N КА-А40/4873-01. Документ
опубликован не был.
На мой взгляд, данное
судебное решение можно рассматривать как
отказ суда трактовать понятие
"коммерческое обозначение" при отсутствии
его четкой правовой регламентации. При этом
имеет место явно выраженное судом
предпочтение традиционному объекту
интеллектуальной собственности - товарному
знаку (знаку обслуживания), правовой режим
которого достаточно подробно
регламентирован российским
законодательством.
Однако, с учетом
проведенного ранее лексического анализа
термина "коммерческое обозначение", вполне
обоснован тезис о том, что коммерческое
обозначение - это знак (словесное,
графическое либо комбинированное
обозначение), используемый субъектом
коммерции (предпринимательской
деятельности) с целью индивидуализации
себя, своего дела (бизнеса), а также
производимых (выполняемых, оказываемых) им
товаров (работ, услуг), который при этом не
зарегистрирован в качестве фирменного
наименования, товарного знака (знака
обслуживания). Вместе с тем, если поставить
вопрос: а могут ли в соответствии с
российским законодательством быть
защищены исключительные права именно на
такой (описанный в настоящем абзаце) знак, -
ответ окажется не столь уж и очевидным.
Во-первых, рассмотрим вариант, когда
фактически используемое, но
незарегистрированное обозначение является
словесным. В случае, если такое обозначение
не зарегистрировано, то оно не является ни
фирменным наименованием (в понятии, данном
российским законодателем), так как в силу
абз. 2 п. 4 ст. 54 ГК РФ юридическое лицо
приобретает исключительные права на
фирменное наименование после его
регистрации, ни товарным знаком, поскольку
в соответствии с п. 1 ст. 2 Закона РФ о
товарных знаках правовая охрана товарному
знаку предоставляется на основании его
государственной регистрации.
Однако, по
моему мнению, права на
незарегистрированное словесное
обозначение (наименование),
индивидуализирующее субъект
предпринимательской деятельности, его
бизнес, могут быть защищены на основе норм
ст. 8 Парижской конвенции об охране
промышленной собственности <*> и
Положения о фирме 1927 года <**>.
--------------------------------
<*> См.: Парижская
конвенция по охране промышленной
собственности. Публикация N 201(R).
<**>
См.: Собрание законов и распоряжений
Рабоче-крестьянского Правительства СССР.
1927. Ст. 394, 395. Положение о фирме является
действующим (в части, не противоречащей ГК
РФ) нормативно-правовым актом. Ссылки на
нормы Положения содержатся в решениях
арбитражного суда. См., например:
Постановление Федерального арбитражного
суда Московского округа от 25 января 2001 г. N
КА-А40/6520-00. Документ опубликован не был.
В
силу ст. 8 Парижской конвенции фирменное
наименование охраняется во всех странах
Союза по охране промышленной собственности
без обязательной подачи заявки или
регистрации и независимо от того, является
ли оно частью товарного знака. При этом ст. 10
Положения о фирме предусмотрено, что "право
на фирму возникает с момента, когда
фактически началось пользование фирмою,
при условии соответствия ее требованиям
настоящего постановления. Фирменное
наименование не подлежит особой
регистрации, независимо от регистрации
предприятия". Порядок защиты прав на
незарегистрированное фирменное
наименование (коммерческое обозначение)
указан в ст. 11 Положения о фирме, которая
предоставляет обладателю прав на фирму
право требовать в суде "прекращения
пользования тождественной или сходной
фирмой со стороны других лиц, а равно
возмещения убытков, причиненных таким
пользованием, поскольку у него право на
фирму возникло раньше других и поскольку
вследствие тождества или сходства фирм
возникает возможность их смешения".
Во-вторых, рассмотрим вариант, когда
фактически используемое, но
незарегистрированное обозначение является
изобразительным, объемным либо
комбинированным обозначением.
Исключительные права на изобразительные,
объемные и комбинированные обозначения как
на товарный знак (знак обслуживания),
действительно, возникают только после
государственной регистрации такого
обозначения в качестве товарного знака.
Здесь, на мой взгляд, следует обратить
внимание на такой важный момент:
изобразительные, объемные и
комбинированные обозначения в первую
очередь являются объектами
изобразительного искусства, то есть
объектами, охраняемыми нормами авторского
права. Скептицизм по данному поводу может
быть легко развеян упоминанием о том, что,
например, одним из наиболее известных и
дорогостоящих произведений
изобразительного искусства в мире является
"Черный квадрат" К. Малевича. Таким образом,
права на изобразительные, объемные и
комбинированные обозначения, не
зарегистрированные в качестве товарного
знака, могут быть защищены как права на
объекты изобразительного искусства на
основе норм авторского права (так как в
соответствии с законодательством РФ права
на произведения искусства охраняются без
какой-либо специальной регистрации, в силу
самого факта их создания). При этом данные
обозначения теоретически могут
использоваться субъектами
предпринимательской деятельности -
обладателями исключительных прав на них
<*> таким же образом, каким обычно
фактически используются товарные знаки, то
есть путем нанесения их на товар, упаковку,
витрину, указания их в рекламных
объявлениях и т.п. Обладатели
исключительных прав также вправе
распоряжаться правами на данный объект
(например, путем уступки прав на него по
авторскому договору).
--------------------------------
<*> Исключительные
права на произведение искусства, в
частности, могут возникнуть из
заключенного авторского договора.
Здесь
хотелось бы упомянуть о термине, достаточно
часто встречающемся в сфере
предпринимательской деятельности, -
логотипе. Логотип - это специально
разработанное, оригинальное начертание
полного или сокращенного наименования
фирмы (или группы товаров данной фирмы)
<*>. Многие организации разрабатывают
специальное начертание фирменного
наименования либо его части и помещают его
на своей вывеске, фирменных бланках и т.п.
Логотип сам по себе уже не является
фирменным наименованием, это качественно
другой объект, так как в нем присутствует
изобразительный элемент - способ
начертания, дополнительные графические
элементы и т.п. С правовой точки зрения
логотип может являться товарным знаком
(знаком обслуживания), но только после его
регистрации в Патентном ведомстве. Однако
чаще всего логотипы не регистрируются.
Поэтому можно считать, что
незарегистрированный в качестве товарного
знака логотип - типичный пример
коммерческого обозначения.
--------------------------------
<*> См.: Большой
юридический словарь / Под ред. А.Я. Сухарева,
В.Д. Зорькина, В.Е. Крутских. М.: Инфра-М, 1998. С.
346.
Итак, принимая во внимание лексический
(смысловой) анализ термина "коммерческое
обозначение", а также приведенные доводы,
касающиеся возможности возникновения и
защиты исключительных прав на не
зарегистрированные в качестве фирменных
наименований и товарных знаков
обозначения, под понятие "коммерческое
обозначение" возможно подвести
теоретическую (в том числе
нормативно-правовую) базу. Вместе с тем
немаловажно учитывать и практический
аспект использования данного объекта
исключительных прав и защиты прав на него,
включая судебную практику.
Из
проведенного в настоящей статье
исследования вытекают четыре основных
вывода.
1. Действующее законодательство
содержит указание на коммерческое
обозначение как на самостоятельный объект
исключительных прав.
2. Определение и
правовой режим коммерческого обозначения
как самостоятельного объекта
исключительных прав в российском
законодательстве прямо не сформулированы,
однако они теоретически могут быть
выведены исходя из комплексного анализа:
лексического анализа понятия "коммерческое
обозначение" и анализа общих норм об
объектах интеллектуальной собственности
(ст. 138 ГК РФ), а также норм ст. 1027 ГК РФ, ст. 8
Парижской конвенции об охране промышленной
собственности, Положения о фирме 1927 г., а
также Закона РФ "Об авторском праве и
смежных правах" <*>.
--------------------------------
См.: Ведомости РФ. 1993. N
32. Ст. 1242.
3. При нынешнем состоянии
российского законодательства и
сложившейся правоприменительной практики
с практической точки зрения представляются
целесообразными регистрация и последующее
использование знаков, которые в принципе
могут быть использованы как
незарегистрированное коммерческое
обозначение, в качестве одного из детально
регламентированных законодателем объектов
интеллектуальной собственности -
фирменного наименования либо товарного
знака (знака обслуживания). Основания для
этого следующие:
а) правовой режим
данных объектов исключительных прав
достаточно подробно и четко прописан в
соответствующих нормативных правовых
актах (чего, к сожалению, нельзя сказать о
коммерческом обозначении). При этом
сформировалась устойчивая судебная
практика по защите прав на данные объекты
интеллектуальной собственности. Кроме
того, необходимо обратить внимание на
произошедшее усиление юридической защиты
прав и законных интересов владельцев прав
на товарный знак, которое явилось
следствием внесения Федеральным законом от
11 декабря 2002 г. N 166-ФЗ соответствующих
изменений в ст. 4 Закона РФ о товарных
знаках. Это позволило расширить перечень
деяний, которые признаются нарушением прав
обладателя исключительных прав на товарный
знак. Представляется, что в случае
возникновения конфликта между
незарегистрированным коммерческим
обозначением и фирменным наименованием (а в
особенности - товарным знаком) судебные
инстанции встанут на сторону обладателя
прав на фирменное наименование (товарный
знак);
б) регистрация объекта
исключительных прав (а фирменные
наименования и товарные знаки в
соответствии с российским
законодательством подлежат регистрации)
позволяет закрепить приоритет на такие
объекты, а также впоследствии легко
доказать такой приоритет.
4. С одной
стороны, в международных конвенциях по
вопросам защиты прав на интеллектуальную
собственность, в которых участвует
Российская Федерация, не содержатся нормы,
обязывающие страны-участницы вводить
правовую охрану коммерческих обозначений.
С другой - в российском законодательстве
уже имеются правовые нормы, направленные на
защиту исключительных прав как на средства
индивидуализации субъектов - юридических
лиц (фирменные наименования), так и на
средства индивидуализации продукции,
выполняемых работ и услуг (товарные знаки и
знаки обслуживания). Учитывая изложенное,
представляется, что российский
законодатель во избежание
терминологической путаницы, конфликтов и
судебных споров между субъектами
гражданского оборота должен отказаться от
категории коммерческого обозначения в
пользу традиционных для российского права
объектов интеллектуальной собственности -
фирменных наименований и товарных знаков
(знаков обслуживания) и внести
соответствующие изменения в нормативные
правовые акты.
ССЫЛКИ НА ПРАВОВЫЕ АКТЫ
"КОНСТИТУЦИЯ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ"
(принята всенародным голосованием
12.12.1993)
ЗАКОН РФ от 23.09.1992 N 3520-1
"О
ТОВАРНЫХ ЗНАКАХ, ЗНАКАХ ОБСЛУЖИВАНИЯ И
НАИМЕНОВАНИЯХ МЕСТ
ПРОИСХОЖДЕНИЯ
ТОВАРОВ"
ЗАКОН РФ от 09.07.1993 N 5351-1
"ОБ
АВТОРСКОМ ПРАВЕ И СМЕЖНЫХ
ПРАВАХ"
"ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ
ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ПЕРВАЯ)"
от 30.11.1994 N
51-ФЗ
(принят ГД ФС РФ
21.10.1994)
"ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ
ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ВТОРАЯ)"
от 26.01.1996 N
14-ФЗ
(принят ГД ФС РФ
22.12.1995)
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 11.12.2002 N
166-ФЗ
"О ВНЕСЕНИИ ИЗМЕНЕНИЙ И ДОПОЛНЕНИЙ
В ЗАКОН РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ "О
ТОВАРНЫХ ЗНАКАХ, ЗНАКАХ ОБСЛУЖИВАНИЯ И
НАИМЕНОВАНИЯХ МЕСТ
ПРОИСХОЖДЕНИЯ
ТОВАРОВ"
(принят ГД ФС РФ
13.11.2002)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ЦИК СССР, СНК СССР от
22.06.1927
"О ВВЕДЕНИИ В ДЕЙСТВИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О
ФИРМЕ"
ПОСТАНОВЛЕНИЕ Президиума ВАС РФ N
4193/01 от 05.03.2002
"КОНВЕНЦИЯ ПО ОХРАНЕ
ПРОМЫШЛЕННОЙ СОБСТВЕННОСТИ"
(Заключена
в Париже 20.03.1883)
"КОНВЕНЦИЯ, УЧРЕЖДАЮЩАЯ
ВСЕМИРНУЮ ОРГАНИЗАЦИЮ
ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ
СОБСТВЕННОСТИ"
(Подписана в Стокгольме 14.07.1967, изменена
02.10.1979)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС Московского
округа от 10.09.2001
N КА-А40/4873-01
Журнал
российского права, N 1, 2004
