Настольная книга нотариуса(волтерс клувер, 2004)
Испании, Италии, Австрии, Швейцарии,
Бельгии, Люксембурга, Нидерландов,
Латинской Америки, провинции Квебек
(Канада). В числе новых стран системы
латинского нотариата есть и государства
Африки. Кроме того, в 90-х годах ХХ в. после
реформ в Восточной Европе нотариат
латинского типа сложился в Эстонии, Латвии,
Литве, Польше, Словакии и у нас в России.
Интересно, что система латинского
нотариата появилась и в США, и в Соединенном
Королевстве - государствах системы общего
права. В частности, в штате Флорида и
Лондоне действуют нотариусы, работающие по
принципам латинского нотариата. В 2003 г. к
Международному союзу латинского нотариата
присоединился Китай.
--------------------------------
<*> Указание на
латынь в названии не имеет никакого ни
языкового, ни этнологического значения, а
связано только с римским правом как
источником тех правовых положений, которые
знают документ с его особым действием, в
частности с его повышенной силой
доказательств. См.: Фесслер Х.
Интернациональный союз латинского
нотариата // Современный нотариат.
Структуры и задачи. Кельн, 1993. С.
373.
Международный союз латинского
нотариата был образован в 1948 г. в
Буэнос-Айресе и имеет целью содействовать
распространению в мире законодательства
стран - членов союза и знакомству с его
институтами <*>. Международный союз
периодически проводит свои конгрессы
<**>, а также работает через комиссии,
например по европейским делам и
Средиземноморью <***>.
--------------------------------
<*> См.: Пиепу Ж.-Ф.,
Ягр Ж. Указ. соч. С. 90.
<**> См., например,
обзор XXII Международного конгресса
латинского нотариата // Нотариальный
вестник. 1998. N 11. С. 3 - 13.
<***> Об истории
Международного союза латинского нотариата
см.: Понс Х.К. Международный союз латинского
нотариата. История и современное состояние
к 50-летнему юбилею // Нотариальный вестник.
1999. N 9. С. 41 - 44.
В системе латинского
нотариата нотариус выступает, во-первых, в
качестве независимого представителя
государства, наделенного от имени
государства полномочиями совершать
нотариальные действия, во-вторых,
одновременно несущим личную
ответственность за совершение
нотариальных действий. Независимость
нотариуса обеспечивает придание
соглашениям сторон "публичной формы и
публичного доверия", поскольку нотариус
исполняет задачи публичной власти <*>.
Контроль за деятельностью нотариуса
осуществляется государством в лице органов
юстиции и нотариальными палатами <**>.
--------------------------------
<*> Об этом пишут А.
Йемма - профессор и нотариус в Риме (Цит. по:
Репин В.С. Настольная книга нотариуса. М., 1994.
С. 3 - 5) и Х. Фесслер (см.: Фесслер Х. Указ. соч.
С. 373 - 376).
<**> См.: Нотариат и органы
записи актов гражданского состояния в
зарубежных странах. М., 1973. С. 19 - 23, 25 -
33.
Следует иметь в виду, что в ряде стран
латинского нотариата параллельно
существуют государственный и свободный
нотариат, например, только государственный
нотариат действует в земле
Баден-Вюртемберг в ФРГ и примерно в
половине кантонов Швейцарии. В Португалии
нотариусы также являются государственными
чиновниками <*>.
--------------------------------
<*> См.: Пиепу Ж.-Ф., Ягр Ж. Указ. соч. С. 209 -
210.
Кроме того, в странах латинского
нотариата организация и система свободного
нотариата отличаются значительной
гибкостью. Например, в ряде земель ФРГ
допускается совмещение профессий адвоката
и нотариуса, когда одно и то же лицо может
одновременно выполнять указанные функции.
Такое совмещение возможно в землях бывшей
Пруссии: для Берлина, Бремена, Гессена,
Нижней Саксонии, отчасти для Северного
Рейна-Вестфалии и Шлезвиг-Гольштейна <*>,
а также в ряде кантонов (немецкоязычных)
Швейцарии. Во Франции с 1990 г. для молодых
дипломированных специалистов допускается
работа нотариусом по найму в нотариальной
конторе до тех пор, пока они не станут
самостоятельными нотариусами либо
ассоциированными нотариусами в
товариществах нотариусов <**>.
--------------------------------
<*> См.: Сумин А.М.
Правовое регулирование нотариата в
Германии // Бюллетень Министерства юстиции
Российской Федерации. 1998. N 1. С. 113.
<**>
См.: Пиепу Ж.-Ф., Ягр Ж. Указ. соч. С.
45.
Жизнеспособность латинского нотариата
объясняется его реформированием вместе с
изменяющимися социально-правовыми
условиями и гражданским оборотом. Например,
в связи с изменением законодательства
нотариусы Нидерландов и Франции
удостоверяют соглашения об определении
правового положения однополых лиц,
проживающих совместно (PACS). Во Франции
Высший совет нотариата занимается
исследованием вопросов взаимосвязи
электронных средств передачи информации и
возможностей нотариата в этой области.
Различны и модели организации нотариата,
например, во Франции нотариус достаточно
мобилен и активен в своей деятельности, в то
время как в ФРГ он более соответствует
традиционной модели чиновника.
В
конечном счете можно руководствоваться при
определении типа нотариата и отнесении его
к нотариату латинского типа Базовыми
принципами системы латинского нотариата,
утвержденными 18 января 1986 г. Бюро при
Комиссии по международному сотрудничеству
МСЛН и Постоянным советом в Гааге 13 - 15 марта
1986 г. <*>.
--------------------------------
<*>
См.: Нотариальный вестник. 1998. N 10. С. 47 -
48.
Национальные модели нотариата
В
качестве примера можно привести правовое
регулирование организации и деятельности
нотариата во Франции и Германии. Во Франции,
как отмечает К. Вербар, нотариус - это
установленная государством должность,
обладатель которой наделен правом
удостоверять юридические акты. Нотариусу
поручается оформление сделок, которым
стороны обязаны или хотят придать
аутентичную юридическую форму <*>. Под
аутентичностью во Франции понимается
удостоверение нотариусом подлинности
актов и соглашений, которые ему
предоставляются <**>. Согласно ст. 1319 ГК
Франции аутентичный акт считается
полностью достоверным в части соглашения,
которое он содержит. Система гражданского
оборота и гражданского процесса Франции
отдает приоритет письменному
доказательству в отличие от свидетельских
показаний, которые хотя и могут
использоваться, но допустимость их
использования ограничена законом.
--------------------------------
<*> См.:
Французско-российский конгресс
юридических профессий по теме: право
недвижимости. Заметки и документация.
Париж, 1998. С. 16.
<**> См.: Пиепу Ж.-Ф., Ягр
Ж. Указ. соч. С. 19.
В силу высокой
престижности должности нотариуса во
Франции установлены довольно сложные
правила доступа к нотариальной профессии.
Для того чтобы стать нотариусом во Франции,
необходимо выполнить следующие условия:
1) быть французским гражданином;
2) не
быть участником деяний, приведших к
уголовному наказанию за действия,
противные чести, порядочности или нормам
морали;
3) не быть участником деяний,
повлекших увольнение или дисциплинарное
или административное наказание
отстранением от должности, исключением из
реестра какой-либо организации или
корпорации, отзывом агремана или
разрешения;
4) не быть личным банкротом
или не быть ранее объявленным банкротом или
подверженным судебному разбору расчетов с
кредитором;
5) иметь степень магистра
права или обладать иным дипломом,
признанным равнозначным в части занятия
профессией нотариуса совместным решением
министра юстиции и министра, ведающего
высшим образованием.
Кроме того,
необходимо прохождение стажировки в
течение двух лет, в том числе около полугода
при иных специалистах (адвокатах,
бухгалтерах-ревизорах), в государственных
учреждениях, юридических службах компаний
и т.д. Прохождение стажировки вне нотариата
рассматривается как достаточно полезное.
Кроме того, поощряется прохождение части
стажировки и за рубежом, в том числе и в
странах системы общего права, с целью
знакомства стажера с правовыми системами
различных стран объединенной Европы. Для
лиц, приобретших рабочие навыки для
исполнения профессии нотариуса, но не
имеющих университетского диплома, также
есть возможность доступа к должности
нотариуса. Для этого необходимо
проработать не менее 9 лет при нотариусе, в
том числе не менее 6 лет первым клерком.
Существуют и другие способы получения
доступа к нотариальной профессии.
Компетенция нотариуса во Франции
достаточно велика. Нотариусы играют
ведущую роль в правовом сопровождении
сделок с недвижимостью, самостоятельно
занимаясь проверкой всего фактического
состава, необходимого для совершения
сделки. Значительна роль нотариуса в
оформлении и защите имущественных прав в
семье, наследственных прав и т.д.
Нотариусы объединяются в региональные
советы на уровне отдельных апелляционных
судов, которые в свою очередь образуют
Высший совет нотариата Франции.
Существенна регуляция имущественной и
дисциплинарной ответственности
нотариусов, самоограничений, которые
необходимо соблюдать нотариусу.
Государство в лице прежде всего
Министерства юстиции активно участвует в
регулировании вопросов организации
нотариальной деятельности, определении
численности нотариального корпуса и
решении ряда других вопросов, не вмешиваясь
вместе с тем в существо нотариального
производства. Такая оптимальная форма
взаимоотношений государства и нотариата
складывалась во Франции в течение многих
столетий <*>.
--------------------------------
<*> О нотариате Франции подробнее см.:
Пиепу Ж.-Ф., Ягр Ж. Указ. соч. В этой же книге
приводится достаточно подробная
библиография литературы по французскому
нотариату, а также судебная практика
Кассационного суда Франции по применению
законодательства о нотариате и смежного с
ним. См. также: Как организовать
наследование (по материалам Нотариальной
палаты Франции) // Нотариус. 2001. N 2. С. 69 - 74;
Приобретение недвижимости во Франции
иностранными гражданами или нерезидентами
и передача имущества по наследству //
Нотариус. 2001. N 3. С. 58 - 62.
Современная
система нотариата в Германии также
является результатом длительного развития.
Нотариус в Германии занимается подготовкой
и удостоверением документов, обладающих
большей доказательственной силой, нежели
документы, подписанные частными лицами.
Право на занятие должности нотариуса имеет
гражданин Германии, удовлетворяющий целому
ряду требований: наличие академической
подготовки, университетского диплома,
успешное окончание подготовительных
курсов с двумя сданными квалификационными
экзаменами. Кроме того, для занятия
должности только нотариуса необходимо, как
правило, в течение трех лет пройти
испытание в качестве нотариуса-асессора
<*>. Компетенция нотариуса в Германии
достаточно обширна и отражена в целом ряде
законодательных актов, прежде всего в
Германском гражданском уложении. Нотариусы
заверяют и свидетельствуют документы, а
также подписи лиц и копии с документов;
удостоверяют подлинность управомочия на
представительство; принимают клятву,
клятвенное заверение, снимают показания
под присягой; занимаются хранением и
доставкой документов и ценностей третьим
лицам, совершают ряд других нотариальных
действий. Наибольший объем работы
нотариуса занимает правовое обеспечение
сделок с недвижимостью, удостоверение
брачных договоров, удостоверение
предварительных договоров, в том числе
договоров о создании акционерных обществ и
обществ с ограниченной ответственностью, и
т.д.
--------------------------------
<*>
Подробнее об этом см.: Сумин А.М. Указ. соч. С.
113 - 114.
Нотариусы подлежат обязательному
страхованию своей ответственности, без
осуществления чего они не вправе
заниматься нотариальной деятельностью.
Нотариусы объединяются в нотариальные
палаты, которые являются корпорациями
публичного права. Отдельные нотариальные
палаты объединяются на федеральном уровне
в Федеральную нотариальную палату
Германии. Палаты создаются в силу закона,
поэтому они не могут быть распущены
решением своих членов. Внутренняя
деятельность палаты регламентируется ее
уставом, который принимается членами
нотариальной палаты. Нотариальная палата
рассматривается как часть системы
государственного управления, поскольку ей
переданы публичные полномочия, в силу этого
палата подлежит государственному контролю.
С целью обеспечения государственного
контроля палата ежегодно представляет
отчет о своей деятельности органам юстиции.
Кроме того, органы юстиции вправе
потребовать отчета о каких-либо частных
вопросах, когда это вызывается
необходимостью осуществления контрольных
государственных полномочий.
Нотариальная палата является как
контрольным, так и сословным органом,
представляя собой объединение нотариусов.
Поэтому ее задачами является не только
осуществление контрольных полномочий, но и
решение ряда вопросов
общепрофессиональной деятельности
<*>.
--------------------------------
<*> О
нотариате в Германии подробнее см.:
Современный нотариат. Структуры и задачи.
Кельн, 1993 (на немецком и русском языках);
Сумин А.М. Указ. соч. С. 110 - 130.
Нотариат в
странах общего права
Англосаксонская
правовая модель основана преимущественно
на судебном прецеденте, в силу чего
основное внимание уделяется свидетельским
показаниям как средству доказывания, в том
числе и при исследовании письменных
доказательств. Нотариус в правовой системе
и нотариальные, как и иные письменные,
документы не играют той роли, какая
отведена им в странах латинского нотариата.
Поэтому любые письменные документы в
гражданском процессе стран общего права
могут быть опровергнуты с помощью
свидетелей <*>.
--------------------------------
<*> Подробнее о доказательственном праве
в странах общего права см.: Решетникова И.В.
Доказательственное право Англии и США. М.,
1999.
Основная группа профессиональных
юристов в США - это адвокаты, которые не
исполняют публичных функций, а являются
представителями конкретной стороны.
Нотариусы выполняют сугубо
удостоверительные функции, например, в
отношении копий, подписей, свидетельских
показаний под присягой и т.д. При этом
допускается смешение нотариальных и
адвокатских функций, например,
солиситорами в Англии <*>. Подобное
качественное отличие систем латинского
нотариата и нотариата в англосаксонской
правовой системе отмечалось известным
ученым-компаративистом Р. Давидом <**>.
--------------------------------
<*> См.: Уолкер Р.
Английская судебная система. 4-е изд. М., 1981.
С. 280 - 294.
<**> См.: Давид Р.,
Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы
современности. М., 1997. С. 293.
Так, в США
организация и порядок деятельности
нотариусов регулируются законодательством
штатов. Как правило, нотариальные функции
выполняют две категории лиц: нотариусы,
назначаемые законодательными органами
штата либо высшими должностными лицами
штата, а также комиссионеры по вопросам
установления факта <*>.
