Понятие и правовая охрана коммерческой тайны в рф
(НАУЧНО-ПРАКТИЧЕСКИЙ КОММЕНТАРИЙ К Ч. 1 СТ. 139
ГК РФ)
Материал подготовлен с
использованием правовых актов
по
состоянию на 1 марта 2004 года
Ю.В.
ГАВРИЛИН
Гаврилин Ю.В., кандидат
юридических наук.
Правовой институт
служебной и коммерческой тайны (далее для
краткости - коммерческая тайна) - это один из
старейших методов охраны интеллектуальной
собственности. Несомненно, что мастеровые
древнего мира хранили в тайне секреты
своего мастерства задолго до возникновения
понятия интеллектуальной собственности. Их
производственные секреты не имели
письменной формы, а были знаниями и ноу-хау
отдельных людей. Понятно, что такие секреты
передавались из поколения в поколение, от
отца к сыну, от мастера к рабу. Нет
свидетельств того, что в те времена
существовали какие-либо внешние формы
охраны этих секретов, кроме общей власти,
которую в древние времена имел отец над
сыном, хозяин над рабом.
Ко времени
промышленной революции в Европе природа
производственных секретов изменилась.
Сложные производственные процессы и
система деловых отношений потребовали
введения письменной документации и
обусловили возможность для большого числа
наемных работников свободно менять
работодателя. Таким образом, возникли две
основные угрозы секретам производства: 1)
нелояльность работника по отношению к
бывшему работодателю и 2) кража
документации. Работодатели начали включать
в трудовые контракты условия, требующие от
работника сохранения секретов
производства, составляющих коммерческую
тайну. Законодатели и судебная власть
ответили на проблему ужесточением
преследования работника за нарушение
условий контракта как мерой защиты от его
нелояльности и краж секретов. Этот процесс
в конце XX века увенчался тем, что положения
об охране коммерческой тайны как вида
интеллектуальной собственности были
включены в Соглашение ТРИПС.
Сохранение
в тайне секретов производства как средство
обеспечения фактического преимущества
перед другими участниками оборота является
самой древней формой охраны творческих
результатов прикладного характера. Однако
правовое регулирование отношений,
связанных с указанными объектами
промышленной собственности, появилось лишь
в последнее столетие в рамках
законодательства о борьбе с
недобросовестной конкуренцией. В России,
где на протяжении 70 лет господствовала
планово-административная экономика, данный
вид регулирования практически
отсутствовал. Впервые право участников
оборота на сохранение коммерческой тайны
было провозглашено Законом СССР от 4 июня 1990
г. "О предприятиях в СССР". В ст. 33 указанного
Закона раскрывалось понятие коммерческой
тайны как не являющихся государственными
секретами сведений, связанных с
производством, технологической
информацией, управлением, финансами и
другой деятельностью предприятий,
разглашение (передача, утечка) которых
может нанести ущерб их интересам. Статья 2
Закона РСФСР от 24 декабря 1990 г. "О
собственности в РСФСР" упоминала о секретах
производства (ноу-хау, торговые секреты) как
одном из признаваемых законом объектов
интеллектуальной собственности. Закон
РСФСР от 25 декабря 1990 г. "О предприятиях и
предпринимательской деятельности", со
вступлением в силу которого на территории
РСФСР перестал применяться Закон СССР "О
предприятиях в СССР", хотя и не содержал
определения коммерческой тайны, но
подтверждал право предприятия на данный
объект интеллектуальной собственности.
Чуть позже Законом РСФСР от 22 марта 1991 г. "О
конкуренции и ограничении
монополистической деятельности на
товарных рынках" получение, использование,
разглашение научно-технической,
производственной или торговой информации,
в том числе коммерческой тайны, без
согласия ее владельца было квалифицировано
в качестве одной из форм недобросовестной
конкуренции (ст. 10). Однако условия, при
которых обладатель технической,
организационной или коммерческой
информации, составляющей секрет
производства (ноу-хау), приобретал право на
защиту от незаконного использования этой
информации третьими лицами, были впервые
закреплены ст. 151 Основ гражданского
законодательства 1991 г.
С принятием
части первой Гражданского кодекса РФ в
законодательстве появилось более
развернутое определение служебной и
коммерческой тайны (ст. 139).
В настоящее
время российское законодательство об
охране служебной и коммерческой тайны
представляет собой совокупность норм,
которые содержатся в различных правовых
актах, посвященных в целом регулированию
иных общественных отношений. Центральной
из них является ст. 139 ГК, содержащая
определение служебной и коммерческой
тайны, раскрывающая условия признания ее
самостоятельным объектом правовой охраны и
указывающая на основные юридические
средства защиты прав ее обладателя.
Не
менее важное значение имеет в
рассматриваемой сфере ряд статей Закона
РСФСР "О конкуренции и ограничении
монополистической деятельности на
товарных рынках" (с изменениями от 24 июня 1992
г., 25 мая 1995 г., 6 мая 1998 г., 2 января 2000 г., 30
декабря 2001 г., 21 марта, 9 октября 2002 г.),
которые запрещают незаконное
использование информации, составляющей
коммерческую тайну, определяют функции и
права государственных антимонопольных
органов, содержат санкции, применяемые к
нарушителям правил добросовестной
конкуренции, и т.д.
Федеральный закон от
20 февраля 1995 г. "Об информации,
информатизации и защите информации" хотя и
не содержит специальных правил,
посвященных охране коммерческой тайны, но
включает целый ряд норм, имеющих к ней
непосредственное отношение. В частности, в
нем раскрываются понятия информационных
ресурсов, конфиденциальной информации,
защиты информации и т.д.
Трудовой кодекс
РФ допускает включение в трудовой договор
условий о неразглашении работником
сведений, составляющих служебную или
коммерческую тайну, ставших известными ему
в связи с исполнением своих должностных
обязанностей.
Налоговый кодекс РФ,
Законы РФ "О частной детективной и охранной
деятельности в РФ", "О таможенном тарифе" и
др. содержат специальные статьи,
возлагающие на работников соответствующих
органов и организаций обязанность по
неразглашению сведений, ставших им
известными в связи с выполнением служебных
обязанностей и составляющих коммерческую
тайну предприятий и организаций.
Из
числа подзаконных актов, принятых в
развитие указанных выше правил, следует
выделить прежде всего Постановление
Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 г. N 35 "О
перечне сведений, которые не могут
составлять коммерческую тайну",
указывающее на те виды информации, которые
не могут засекречиваться участниками
оборота, а также Указ Президента РФ от 6
марта 1997 г. N 188 "Об утверждении Перечня
сведений конфиденциального характера".
Целый ряд иных подзаконных актов посвящен
детализации обязанностей должностных лиц
соответствующих органов по сохранению в
тайне сведений, полученных при исполнении
служебной деятельности.
Законодательство о коммерческой тайне
призвано стимулировать развитие тех
областей производства, где относительно
слаба патентная защита. Достаточно трудно,
например, ввести патентную охрану секретов
производственного процесса, и поэтому
конкуренты могут их тайно заимствовать и
использовать. Однако относительно просто
защитить производственные секреты как
коммерческую тайну, и в таком случае
конкуренты могут ими пользоваться, только
если откроют такой же способ производства
самостоятельно. Получение патента - процесс
длительный и дорогостоящий. Поэтому
компании не могут себе позволить
патентовать любое рационализаторское
предложение или нововведение. А
коммерческая тайна может обеспечивать
охрану секретов производства и,
следовательно, стимулировать новаторские
предложения, каждое из которых
относительно мало, чтобы стать объектом
патентования, но их совокупность
становится уже весьма ценной. Многие виды
таких предложений в принципе не
патентоспособны, поскольку не несут в себе
новизны изобретения. В качестве примера
возьмем списки клиентов. Коммерческая
тайна в этом случае может быть единственным
способом охраны содержащейся в них
информации.
Даже если бы не
существовало законодательства о
коммерческой тайне, бизнес все равно
засекречивал бы информацию. Однако
отсутствие правовой охраны коммерческой
тайны тормозило бы эффективность
хозяйственной деятельности. Если правовые
средства (например, договорные условия о
соблюдении коммерческой тайны) будут
недоступны для держателей коммерческой
тайны, они не смогут безопасно для себя
заключать контракты, в том числе и трудовые,
необходимые для эффективного решения
поставленных задач. Неэффективность охраны
коммерческой тайны имеет два следствия: 1)
лоббирование интересов бизнеса по усилению
охраны коммерческой тайны, 2) нежелание
делать инвестиции в те страны, где слаба
правовая охрана коммерческой тайны.
Минимальные международные стандарты по
защите коммерческой тайны установлены в
некоторых конвенциях и в Соглашении ТРИПС.
Так, в ст. 10 bis Парижской конвенции по охране
промышленной собственности говорится:
"1. Страны Союза обязаны обеспечить
гражданам стран, участвующих в Союзе,
эффективную защиту от недобросовестной
конкуренции.
2. Актом недобросовестной
конкуренции считается всякий акт
конкуренции, противоречащий честным
обычаям в промышленных и торговых делах".
Сложно утверждать, что смыслом
изложенного охватывается понятие
коммерческой тайны. Тем не менее в тексте
Соглашения ТРИПС в ст. 39 говорится:
"1. В
процессе обеспечения эффективной защиты от
недобросовестной конкуренции, как это
предусмотрено ст. 10 bis Парижской конвенции
(1967), страны-участницы должны охранять
закрытую информацию... и данные,
предоставляемые их правительствам...".
Далее в статье детализируются правила
охраны закрытой информации. Мы о них будем
говорить в других разделах. В тексте же
рассматриваемого документа термин
"закрытая информация" использован для того,
чтобы подчеркнуть, что защита должна идти
значительно дальше узких концепций XIX в.,
например таких, как "секреты производства".
Соглашение ТРИПС - это первое крупное
многостороннее международное соглашение,
обеспечивающее охрану коммерческой
тайны.
Положениями Соглашения ТРИПС
определяется минимальный объем понятия
охраны коммерческой тайны как защиты
информации, которая на законных основаниях
контролируется юридическим или физическим
лицом и которая:
а) является секретной в
том смысле, что она либо в целом, либо в
конкретном сочетании или расположении ее
компонентов не является известной или
легко доступной лицам, принадлежащим к
определенному кругу, обычно имеющему дело с
подобными видами информации;
б) имеет
коммерческую ценность ввиду ее
секретности;
в) в конкретных
обстоятельствах была подвергнута
определенным разумным мерам охраны лицом,
контролирующим эту информацию на законных
основаниях, в целях сохранения ее
секретности.
Данное определение
включает три таких элемента, как: 1)
секретность, 2) коммерческая ценность, 3)
меры по сохранению секретности. Это весьма
похоже на объемное определение,
содержащееся в законодательстве США. В нем
нашел свое отражение способ давления со
стороны делегации Соединенных Штатов во
время Уругвайского раунда переговоров по
ГАТТ, где четко прослеживалось стремление
поднять международный уровень охраны
интеллектуальной собственности до уровня,
существующего в США. В прошлом многие
страны относились к вопросам защиты
коммерческой тайны не иначе, как к вопросам
охраны секретов производства или
промышленной собственности. Чтобы
удовлетворять требованиям Соглашения
ТРИПС, странам - членам ВТО придется
охватить правовой охраной все секреты,
имеющие коммерческую ценность. Конечно, все
страны свободны в том, чтобы расширить
пределы охраны, установленные в Соглашении,
сделав национальный уровень даже более
высоким. Определением коммерческой тайны в
национальном законодательстве, которое в
будущем, весьма вероятно, станет похожим на
определение в Соглашении ТРИПС, как
правило, устанавливаются скорее общие
принципы, нежели точные правила. Поэтому
судам и ученым придется поискать ответы на
некоторые вопросы. Например, на вопрос о
том, каков объем требований к зачислению
информации в разряд "секретной в том смысле,
что она либо в целом, либо в конкретном
сочетании или расположении ее компонентов,
как правило, не является известной или
доступной лицам, принадлежащим к
определенному кругу, обычно имеющему дело с
подобными видами информации". Нельзя не
признать, что две или даже несколько
компаний независимо друг от друга могут
разработать одинаковые секреты
производства. Точно так же нельзя не
признать, что владелец такого секрета может
выдать лицензию на его использование
третьим лицам - производителям в данной
отрасли. Однако если каждая компания
отрасли использует данный технологический
процесс, то ее нельзя не признать
общеизвестным приемом производства.
Информация является общедоступной, если,
например, названия и адреса всех магазинов,
торгующих определенным товаром, в
конкретном городе можно найти в телефонном
справочнике. Обывателю неизвестно, какие
акции лучше продаются на бирже сегодня, но
эта информация широко доступна брокерам,
которые входят "в круг лиц, который имеет
дело с данной информацией". Поэтому данная
информация также не является коммерческой
тайной.
Другой вопрос - каков объем
понятия "коммерческая ценность"? Одни виды
информации могут не представлять никакой
ценности. Другие могут иметь ценность, но не
коммерческого характера. Например, один из
американских судов отказал в праве на
охрану церковных таинств как коммерческой
тайны. Суд исходил из того, что эти таинства
могут иметь определенную духовную ценность
для церкви, но коммерческой ценности они не
представляют. Основная цель определения
коммерческой ценности информации состоит в
том, чтобы выйти за пределы ранее
существовавшего положения, в котором упор
делался на специфический характер видов
секретности, таких как секреты
производства или закрытые списки
клиентов.
Третий элемент - "разумные"
меры по сохранению секретности - включен в
рассматриваемое понятие в целях
установления нижнего и верхнего пределов
объема усилий, требующихся для сохранения
секретности. Нижний предел, требующий,
соответственно, минимальных усилий, имеет
цель простого уведомления о том, что данная
конкретная информация относится к разряду
секретной. Меры этого уровня способствуют
экономии ресурсов правоохранительной
системы в защите информации, обладатель
которой мало заботится о сохранении ее в
тайне. Так, в США один из пивоваренных
заводов организовывал туры для
посетителей, во время которых их знакомили
с процессом изготовления пива, а в конце
тура устраивали дегустацию. Инженеры
фирмы-конкурента включились в такой тур и
скопировали производственный процесс. В
ходе судебного разбирательства суд
признал, что пострадавшая компания не
приняла разумных мер для охраны своих
секретов, что может означать отсутствие
коммерческой тайны в ее производственных
процессах. Верхний предел - это принятие
максимальных разумных мер.
