Международный коммерческий арбитраж в международном частном праве: проблемы и перспективы современного развития
которых должны придерживаться арбитры,
если последние за отсутствием
договоренности между сторонами сами не
установили правил своей процедуры.
Кроме председателя компетентной торговой
палаты данные функции может также
выполнять и специальный комитет, состав и
характер деятельности которого определены
в Приложении к конвенции. В случае когда
сторона желает прибегнуть к помощи
Специального комитета, она должна
направить свою просьбу Исполнительному
Секретарю ЕЭК ООН.
Конвенция закрепила
иерархию коллизионных норм, которыми
надлежит руководствоваться при выборе
подлежащего применению материального
права. Во-первых, в соответствии с принципом
автономии воли стороны в споре могут по
своему усмотрению устанавливать с общего
согласия право, подлежащее применению
арбитрами при решении спора по существу.
Во-вторых, если не имеется указаний сторон о
подлежащем применению праве, арбитры будут
применять закон, установленный в
соответствии с коллизионной нормой,
которую арбитры сочтут в данном случае
применимой (п. 1 ст. VII) <*>.
--------------------------------
<*> В практике
международного коммерческого арбитража
используется и иной подход к определению
применимого права, который именуется
прямым методом и заключается в
установлении арбитрами применимого права
не через коллизионные нормы
соответствующего законодательства, а
непосредственно на основе критерия
"наиболее тесной связи" со спорным
правоотношением. См. об этом: Тимохов Ю.
Некоторые особенности рассмотрения споров
в международном коммерческом арбитраже //
Хозяйство и право. 2003. N 12. С. 107.
Завершая
общую характеристику Европейской
конвенции 1961 г., следует отметить, что в
целом ее положения создают гарантии
осуществления арбитражного
разбирательства в соответствии с
общепризнанными на международном уровне
стандартами, что в особенности важно в
случае формирования "изолированного
арбитража" <*>.
--------------------------------
<*> Более подробно об этом см.: Комаров А.С.
Международные соглашения в области
внешнеэкономического арбитража // Закон. 1995.
N 12. С. 50 - 54.
Российский Закон "О
международном коммерческом арбитраже",
разработанный на основании Типового закона
ЮНСИТРАЛ и принятый в 1993 г., состоит из
преамбулы, 36 статей и двух приложений,
представляя собой весьма объемный и
детальный документ. Закон включает в себя
положения, регулирующие:
- арбитражные
соглашения;
- состав арбитража и его
компетенцию;
- ведение арбитражного
разбирательства и его прекращение;
-
вынесение арбитражного решения и основания
для его оспаривания;
- признание и
приведение в исполнение арбитражных
решений.
Российский Закон дает
определение основных понятий, относящихся
к международному коммерческому арбитражу,
в частности, понятий арбитража, третейского
суда и суда (ст. 2). Следует отметить полное
совпадение определений арбитража в
российском Законе и в Европейской
конвенции 1961 г. Оба документа понимают под
арбитражем любой арбитраж независимо от
того, образуется ли он специально для
рассмотрения отдельного дела или
осуществляется постоянно действующим
арбитражным учреждением. Закон наделил
существенными полномочиями Президента
Торгово-промышленной палаты РФ (ТПП РФ),
которые особенно важны при рассмотрении
спора в "изолированном арбитраже" на
территории России. К ним относятся
полномочия по назначению арбитра или
суперарбитра (п. п. 3 - 4 ст. 11); по отводу
арбитра (п. 3 ст. 13); по прекращению
полномочий (мандата) арбитра (п. 1 ст. 14).
Нетрудно заметить, что и эти положения
перекликаются с соответствующими нормами
Европейской конвенции 1961 г.
Что же
касается выбора применимого права, то
правила российского Закона почти дословно
воспроизводят текст ст. VII Конвенции. В силу
указаний российского Закона арбитраж
разрешает спор в соответствии с такими
нормами права, которые стороны избрали в
качестве применимых к существу спора. При
отсутствии какого-либо указания сторон
арбитраж применяет право, определенное в
соответствии с коллизионными нормами,
которые он считает применимыми. Во всех
случаях арбитраж принимает решение в
соответствии с условиями договора и с
учетом торговых обычаев, применимых к
данной сделке (ст. 28).
Наиболее
существенным аспектом юридической природы
арбитража выступает его негосударственный
характер, что позволяет отличить его от
государственного суда. Арбитраж - это
третейский суд, компетентный рассматривать
спор только в случае наличия арбитражного
соглашения между спорящими сторонами, т.е. в
случае явно выраженного согласия обеих
сторон. Суд - это орган судебной системы
государства, наделяемый компетенцией в
силу законодательства, в силу прямого
указания национального права, а не в силу
соглашения сторон <*>. Особенно рельефно
различие в юридической природе этих
юрисдикционных органов проявляется в тех
случаях, когда согласительного характера
арбитража недостаточно для решения
отдельных процессуальных вопросов. В этом
случае налицо прямая зависимость арбитража
от государственного суда, которая
выражается в законодательном закреплении
за арбитражем права обращаться к суду в
определенных ситуациях <**>. Закон 1993 г.
закрепляет пять оснований, по которым во
время арбитражного разбирательства можно
обратиться к суду с просьбой о совершении
юридически значимых действий. К ним
относятся следующие основания:
--------------------------------
<*> Применительно к
российской практике см. об этом более
подробно: Светланов А.Г. Конкуренция
юрисдикции арбитражных судов РФ и
третейских судов // Богуславский М.М.,
Светланов А.Г. (ред.) Международное частное
право: современная практика: Сб. статей. М.,
2000. С. 253 - 273.
<**> См. об этом: Тимохов
Ю.А. О некоторых случаях судебного
вмешательства в сфере международного
коммерческого арбитража // Богуславский
М.М., Светланов А.Г. (ред.) Указ. соч. С. 274 -
279.
1) любая сторона арбитражного
разбирательства вправе обратиться в суд с
просьбой о принятии мер по обеспечению
иска. Вынесение судом определения о
принятии таких мер не является
несовместимым с арбитражным соглашением
(ст. 9);
2) любая сторона арбитражного
разбирательства вправе обратиться в суд с
просьбой о принятии решения по
постановлению арбитража о том, что он
обладает компетенцией. Суд может признать
ходатайство стороны необоснованным и
отклонить его либо постановить, что
арбитраж некомпетентен рассматривать спор
по существу (п. 3 ст. 16);
3) любая сторона
арбитражного разбирательства, а также сам
третейский суд вправе обратиться к суду с
просьбой о содействии в получении
доказательств. Суд может выполнить эту
просьбу, руководствуясь правилами,
касающимися обеспечения доказательств, в
том числе судебных поручений (ст. 27);
4)
сторона, против которой вынесено
арбитражное решение, вправе его оспорить в
суде путем подачи ходатайства об отмене
такого решения. Ходатайство об отмене не
может быть заявлено по истечении трех
месяцев со дня получения стороной,
заявляющей это ходатайство, арбитражного
решения. Решение может быть оспорено лишь
по основаниям, четко указанным в законе,
перечень которых является исчерпывающим
(ст. 34);
5) сторона, в пользу которой
вынесено арбитражное решение, вправе
ходатайствовать перед судом о его
признании и приведении в исполнение
независимо от того, в какой стране оно было
вынесено (ст. 35).
Из всего
вышеизложенного следует, что
государственный суд и коммерческий
арбитраж представляют собой
самостоятельные юрисдикционные органы,
имеющие различную юридическую природу. На
практике это различие проявляется в том,
что целый ряд вопросов процессуального
характера, возникающих в ходе арбитражного
разбирательства, может быть разрешен при
непосредственном участии государственного
суда с использованием его властных
полномочий.
II. Международные арбитражные
соглашения: понятие, виды
и основания их
действительности. Компетенция
международного коммерческого
арбитража
1) Понятие, виды и основания
действительности
международных
арбитражных соглашений
В основе
функционирования международного
коммерческого арбитража лежит арбитражное
соглашение спорящих сторон. Арбитражное
соглашение - это соглашение сторон о
передаче в арбитраж всех или определенных
споров, которые возникли или могут
возникнуть между ними в связи с каким-либо
конкретным правоотношением, независимо от
того, носило оно договорный характер или
нет (п. 1 ст. 7 Закона 1993 г.). Сущность
арбитражного соглашения в МЧП выражается в
том, что оно закрепляет
взаимосогласованное волеизъявление сторон
международного коммерческого контракта
передать возникший или могущий возникнуть
между ними спор на разрешение в
международный коммерческий арбитраж. По
своей юридической природе арбитражное
соглашение является гражданско-правовым
договором, носящим самостоятельный
характер по отношению к основному
контракту независимо от его вида <*>.
--------------------------------
<*> Как справедливо
подчеркивает Е.В. Брунцева, автономность
арбитражного соглашения, его отделимость
от основного контракта означает, что
действительность арбитражного соглашения
не зависит от действительности последнего.
См.: Брунцева Е.В. Международный
коммерческий арбитраж. СПб, 2001. С.
175.
Существуют два вида арбитражных
соглашений: арбитражная оговорка и
арбитражный компромисс. Арбитражная
оговорка является одним из условий и,
следовательно, составной частью
международного коммерческого контракта.
Арбитражная оговорка включается в текст
контракта на стадии его разработки и
подписания, когда о конкретном споре между
сторонами по контракту не может быть и речи.
Это означает, что арбитражная оговорка
направлена в будущее и носит в этом смысле
перспективный характер. Она
предусматривает передачу в арбитраж тех
споров, которые только лишь могут
возникнуть в будущем. Но, даже и являясь
составной частью контракта, арбитражная
оговорка имеет по отношению к нему
самостоятельный характер. На это прямо
указывает российский закон, утверждая, что
арбитражная оговорка, являющаяся частью
договора, должна трактоваться как
соглашение, не зависящее от других условий
договора (п. 1 ст. 16). Арбитражный компромисс,
или третейская запись, выступает как
отдельное арбитражное соглашение, отличное
от основного контракта и заключенное
сторонами уже после возникновения
конкретного спора. В этом смысле
арбитражный компромисс направлен в прошлое
и носит ретроспективный характер.
Совершенно очевидна самостоятельность
арбитражного компромисса по отношению к
коммерческому контракту <*>.
--------------------------------
Монография М.Г.
Розенберга "Контракт международной
купли-продажи. Современная практика
заключения. Разрешение споров" включена в
информационный банк согласно публикации -
М.: Издательство "Книжный мир", 2003 (издание
четвертое, переработанное и дополненное).
<*> Рассматриваемые вопросы уже много раз
становились предметом пристального
внимания со стороны российских ученых. В
частности, следует прежде всего обратиться
к трудам таких авторитетнейших
специалистов и ученых, как: Лунц Л.А.,
Марышева Н.И. Курс международного частного
права: Международный гражданский процесс.
М., 1976; Лебедев С.Н. Международный
коммерческий арбитраж: Компетенция
арбитров и соглашение сторон. М., 1988;
Розенберг М.Г. Контракт международной
купли-продажи: Современная практика
заключения. Разрешение споров. М., 1996; Он же.
Международный договор и иностранное право
в практике Международного коммерческого
арбитражного суда. М., 2000; Мусин В.А.
Арбитражная оговорка во
внешнеэкономическом контракте и проблема
правопреемства // Третейский суд. 2000. N 4;
Комаров А.С. Разрешение
внешнеэкономических споров международным
арбитражем // Правовое регулирование
внешнеэкономической деятельности / Под ред.
А.С. Комарова. М., 2001; Богуславский М.М.
Международное частное право: Учебник. М.,
2001.
Поскольку арбитражное соглашение
выступает как гражданско-правовой договор,
то общеправовые основания
действительности договоров применимы и к
нему. Однако в силу важности этого вопроса
применительно к международному
коммерческому арбитражу остановимся на нем
более подробно. Наличие "иностранного
элемента" в арбитражном соглашении придает
особую значимость следующим основаниям для
признания его юридически
действительным:
1) надлежащая
правосубъектность сторон такого
соглашения и добровольность их
волеизъявления.
В силу того что чаще
всего "иностранный элемент" в арбитражном
соглашении представлен сторонами, имеющими
различную государственную принадлежность,
вопрос надлежащей правосубъектности
сторон будет регулироваться в соответствии
с применимым национальным правом. На
основании широко распространенных
коллизионных норм правосубъектность
физических лиц определяется их личным
законом (законом гражданства или законом
местожительства), а правосубъектность
юридических лиц - законом юридического лица
(законом места его инкорпорации, законом
"оседлости" или законом места ведения
основной хозяйственной деятельности). Для
того чтобы арбитражное соглашение было
признано действительным, стороны, его
заключившие, должны иметь надлежащую
правосубъектность в соответствии с правом,
регулирующим их личный статут.
Добровольность волеизъявления сторон
предполагает выражение подлинного
намерения сторон обратиться в арбитраж,
свободное от обмана, угроз, ошибки или
заблуждения. Лишь в этом случае можно
признать волеизъявление сторон
формирующим их истинное намерение выбрать
арбитражное разбирательство как средство
разрешения спора между ними. Таким образом,
в основе арбитражного соглашения лежат
взаимосогласованные воли сторон без
каких-либо дефектов и изъянов <*>.
--------------------------------
<*> Принцип
добровольности волеизъявления сторон
арбитражного соглашения проанализирован в
статье Траспова Р.А. Международный
коммерческий арбитраж: пределы
осуществления гражданских прав и проблемы
исполнения арбитражного соглашения //
Арбитражная практика. 2002. N 4. С. 65.
2)
допустимость спора в качестве предмета
арбитражного разбирательства.
В
законодательстве различных государств
по-разному определено, какие именно споры
могут быть предметом арбитражного
разбирательства, а какие подлежат
рассмотрению только в судебном порядке. В
соответствии с этим устанавливается и
сфера действия арбитражного соглашения.
Так, российское законодательство
предусматривает, что в международный
коммерческий арбитраж могут
передаваться:
- споры из договорных и
других гражданско-правовых отношений,
возникающие при осуществлении
внешнеторговых и иных видов международных
экономических связей, если коммерческое
предприятие хотя бы одной из сторон
находится за границей, а также
- споры
предприятий с иностранными инвестициями и
международных объединений и организаций,
созданных на территории РФ, между собой,
споры между их участниками, а равно их споры
