Преимущественное право приобретения акций в закрытом акционерном обществе
имущества посредством продажи.
Допуская возможность признания
преимущественного права приобретения
акций, реализуемых по договору мены, мы
сталкиваемся с существенными
затруднениями. В случае предложения
приобретателем акций
индивидуально-определенного имущества
другие акционеры не имеют возможности
предложить реализующему акции акционеру
такой же товар, а замена товара денежным
эквивалентом превращает договор в
куплю-продажу.
Основания передачи акций
не сводятся только к договорам
купли-продажи и мены. Акции могут быть,
например, переданы на основании соглашения
об отступном. Распространение на данные
отношения норм, не рассчитанных на такое
применение, представляется ничем не
обоснованным.
При подготовке новой
редакции Закона законодатель не
воспользовался возможностью установления
более широкого круга гарантий,
обеспечивающих интерес участников ЗАО в
сохранении определенного круга участников.
Вряд ли обоснованно расширение круга этих
гарантий в судебной практике.
Для целей
обеспечения интересов акционеров может
быть использован механизм локального
регулирования - посредством включения в
устав соответствующих положений.
Использование подобной возможности
позволяет защитить права других участников
ЗАО при передаче одним из участников акций
за товары, работы, услуги, в счет погашения
долга и т.д.
При анализе оснований
возникновения преимущественного права
приобретения акций необходимо специально
остановиться на случаях отчуждения акций
ЗАО при обращении на них взыскания (в том
числе как на предмет залога) в процессе
исполнительного производства.
Пункт 1
ст. 250 ГК РФ предусматривает, что в случае
продажи доли в праве общей собственности
право преимущественной покупки не
возникает.
Вместе с тем для целей защиты
интересов сособственников ст. 255 ГК РФ
закрепляет особый порядок обращения
взыскания на долю в общем имуществе:
-
обращение взыскания на долю допускается
только в случае недостаточности у
собственника другого имущества;
- если
выделение доли в натуре невозможно или
против этого возражают остальные участники
общей собственности, кредитор вправе
требовать продажи должником своей доли
остальным участникам общей собственности
по цене, соразмерной рыночной стоимости
доли, с обращением вырученных средств в
погашение долга;
- кредитор вправе
требовать по суду обращения взыскания на
долю в праве общей собственности путем
продажи с публичных торгов в случае отказа
остальных участников общей собственности
от приобретения доли должника.
Закон об
акционерных обществах не содержит норм,
обеспечивающих защиту акционеров ЗАО в
случаях обращения взыскания на акции
одного из участников. Основания для
применения положений ст. 255 ГК РФ по
аналогии не усматриваются.
Для целей
защиты прав других участников общества,
видимо, следует допустить возможность
исполнения ими за должника (без его
согласия) требования кредитора (п. 2 ст. 313 ГК
РФ), если они хотят исключить возможность
обращения взыскания на акции должника -
одного из участников ЗАО.
В п. 3 ст. 7
Закона об акционерных обществах нет
прямого указания о действии
преимущественного права при продаже акций
с публичных торгов. Это не дает оснований
полагать, что участники ЗАО пользуются при
такой продаже правом преимущественной
покупки.
Рассматриваемая норма по
своему характеру распространяется на
гражданско-правовые отношения, связанные с
реализацией имущества одним из акционеров,
и не затрагивает сферу публично-правового
регулирования. В тех случаях, когда
имущество реализуется особым субъектом при
осуществлении им полномочий публичного
характера (судебный пристав-исполнитель,
конкурсный управляющий), правила о
преимущественном праве покупки не должны
применяться. Другие акционеры имеют
возможность приобрести имущество на
публичных торгах в общем порядке.
При
отсутствии специальных норм,
предусматривающих особый порядок
обращения взыскания в отношении акций ЗАО,
по нашему мнению, должен применяться общий
порядок, предусмотренный Федеральным
законом от 21.07.97 N 119-ФЗ "Об исполнительном
производстве".
Согласно п. 3 ст. 7 Закона
об акционерных обществах уставом общества
закрытого типа может быть предусмотрено
преимущественное право приобретения
обществом акций, продаваемых его
акционерами. Таким правом общество может
воспользоваться лишь при условии, если
акционеры данного общества не используют
принадлежащее им преимущественное право на
приобретение акций <*>.
--------------------------------
<*> Подпункт 3 п. 14
Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N
19.
Закон предусматривает следующий
порядок реализации акций акционером ЗАО по
договору купли-продажи.
Акционер
общества, намеренный продать свои акции
третьему лицу, обязан письменно известить
об этом всех остальных акционеров и само
общество с указанием цены и других условий
продажи акций. Извещение акционеров
осуществляется через общество. Если иное не
предусмотрено уставом общества, извещение
происходит за счет акционера, намеренного
продать свои акции.
Порядок извещения,
установленный при продаже акций в ЗАО,
несколько отличается от порядка реализации
доли (части доли) в ООО (п. 4 ст. 21 Закона об
обществах с ограниченной ответственностью
<*>), где по общему правилу извещение
направляется продавцом другим участникам
общества и самому обществу самостоятельно.
Через общество извещение направляется лишь
в случаях, закрепленных в уставе.
--------------------------------
<*> Федеральный
закон от 08.02.98 N 14-ФЗ (с изменениями и
дополнениями).
Конструкция нормы,
предусматривающая возложение на
акционера-продавца обязанности
информировать других акционеров через
общество, содержит в себе внутреннее
противоречие. Очевидно, что
акционер-продавец обязан уведомить
общество, а последнее - остальных
акционеров.
На практике могут иметь
место случаи уклонения общества от
извещения акционеров о намерении одного из
акционеров продать свои акции либо
сообщения неполной или недостоверной (не
соответствующей извещению
акционера-продавца) информации.
Использование механизма оспаривания
акционером-продавцом бездействия (либо
действия) общества неэффективно. Не
являются надлежащим средством защиты и
иски о понуждении общества к исполнению
обязанности по направлению извещений.
Учитывая предусмотренный Законом порядок
направления извещений, можно сделать вывод,
что в случае уклонения общества от
направления извещений действия акционера,
направившего надлежащее извещение о
продаже самому обществу, следует
рассматривать как правомерные, а порядок
продажи - соблюденным. За недоведение или
несвоевременное доведение информации до
остальных акционеров общество несет
ответственность перед своими
участниками.
Срок, в течение которого
акционеры и (или) общество вправе
воспользоваться преимущественным правом
приобретения акций, составляет два месяца с
момента извещения о продаже. Более короткий
срок может быть установлен уставом, но в
этом случае он не может быть менее десяти
дней со дня извещения акционером,
намеренным продать свои акции третьему
лицу, остальных акционеров и общества (абз. 6
п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах).
При применении указанных положений
возникает вопрос о начале исчисления срока
осуществления преимущественного права,
поскольку согласно установленному порядку
извещение направляется акционерам через
общество и, следовательно, моменты
извещения общества и различных акционеров
не совпадают.
В Постановлении Пленума
ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 разъяснено, что
исчисление предусмотренного Законом или
уставом срока осуществления
преимущественного права приобретения
акций ведется от даты получения обществом
соответствующего извещения акционера,
продающего акции <*>.
--------------------------------
<*> Подпункт 6 п. 14
Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N
19.
При ином подходе реализация прав
продавцом была бы существенно затруднена
из-за различия в сроках осуществления
преимущественного права акционерами,
получившими извещения в разные сроки.
Не исключена ситуация, когда для самого
общества будет утрачена возможность
заявить о намерении приобрести акции,
поскольку сроки осуществления данного
права для остальных акционеров истекут со
сроком его реализации обществом. Дабы это
предотвратить, заявление о намерении
воспользоваться правом преимущественной
покупки общество должно сделать в течение
установленных Законом или уставом сроков,
исчисляемых с момента получения им
извещения от акционера. Однако фактически
требовать заключения договора
купли-продажи оно может лишь при отказе
других акционеров от этого права.
Срок
осуществления преимущественного права
прекращается, если до его истечения от всех
акционеров общества получены письменные
заявления об использовании или отказе от
использования преимущественного права
(абз. 6 п. 3 ст. 7 Закона). Данная норма
связывает прекращение срока осуществления
преимущественного права с отказом всех
акционеров, но не самого общества. Является
ли эта норма основанием для прекращения
указанного срока, если уставом общества
предусмотрено преимущественное право
самого общества, однако оно об отказе или об
осуществлении права не заявило?
Формулировку рассматриваемой нормы вряд ли
можно признать удачной: ее положения при
буквальном прочтении не согласуются с
положениями Закона о праве самого общества
на преимущественное приобретение акций.
Тем не менее с учетом иных положений,
содержащихся в п. 3 ст. 7 Закона, можно
признать, что при наделении общества
преимущественным правом покупки сроки его
осуществления прекращаются, если до
истечения срока от всех акционеров и от
самого общества будут получены письменные
заявления об использовании или отказе от
использования преимущественного права.
Нормы ГК РФ о сроках исковой давности к
порядку исчисления сроков осуществления
преимущественного права не применяются.
Извещения лиц, желающих осуществить
преимущественное право, должны быть
оформлены письменно. Вместе с тем Закон
оставляет открытым вопрос, кому должны быть
направлены извещения об использовании или
об отказе от использования
преимущественного права - акционерному
обществу или акционеру-продавцу. Поскольку
акционер-продавец информирует других
акционеров о продаже через общество, то
письменные извещения, связанные с
реализацией или отказом от реализации
рассматриваемого права, также должны
направляться продавцу через общество.
Учитывая неясность положений Закона,
порядок передачи этой информации
целесообразно определить в уставе.
Акционеры ЗАО пользуются преимущественным
правом приобретения акций по цене
предложения третьему лицу. Прежняя
редакция Закона предусматривала
аналогичное положение ("цена предложения
другому лицу").
В разъяснениях по
данному вопросу Пленум ВАС РФ и Пленум ВС РФ
указывали, что акционеры ЗАО, а в надлежащих
случаях само общество, могут осуществлять
преимущественное право приобретения акций,
продаваемых акционерами этого общества,
при условии, если они согласны приобрести
акции по цене предложения другому лицу.
Если цена, по которой акционеры (общество)
изъявляют готовность приобрести акции,
ниже цены предложения другому лицу,
акционер вправе продать их другому лицу
<*>.
--------------------------------
<*>
Подпункт 3 п. 7 Постановления Пленумов ВС РФ
и ВАС РФ от 02.04.97 N 4/8.
В новой редакции
Закона есть правило, согласно которому
преимущественное право акционеров
(общества) прекращается, если в
установленный Законом или уставом срок они
не воспользуются правом приобретения всех
акций, предлагаемых для продажи.
В
комментариях отмечается, что стоимость
пакета акций, как правило, выше стоимости
тех же акций, продаваемых раздельно,
поскольку владелец пакета может занять
более прочное положение в управлении
делами общества. Покупатель, выражающий
желание приобрести пакет в целом, может
отказаться от приобретения части входящих
в него акций, и в этом случае будут ущемлены
интересы акционера-продавца <*>.
--------------------------------
<*> См.: Шапкина Г.С.
Комментарий к Федеральному закону "Об
акционерных обществах" с изменениями и
дополнениями / Под ред. Г.С. Шапкиной. М.:
Юстицинформ, 2002. С. 64.
Поскольку данное
правило нацелено на защиту интересов
акционера-продавца, очевидно, он вправе и не
связывать других акционеров и общество
условием об обязательном приобретении
всего пакета акций. Но поскольку Закон
предусматривает иное правило, согласие
продавца на продажу акций пакета частями
должно быть им определенно выражено.
Поэтому вряд ли можно согласиться с
позицией, связывающей возможность
требовать приобретения всего пакета акций
лишь со случаями, когда такое условие
включено в извещение <*>.
--------------------------------
<*> Там
же.
Разъясняя это положение Закона,
Пленум ВАС РФ в Постановлении от 18.11.2003 N 19
отметил, что акционеры, а в надлежащих
случаях и само общество, могут
воспользоваться преимущественным правом
приобретения акций, продаваемых
акционером, если они согласны приобрести
предложенные им акции по цене и на условиях,
указанных в извещении (цене предложения
третьему лицу). Если цена, по которой
акционеры (общество) изъявляют готовность
приобрести акции, ниже предложенной
третьим лицом или участники общества
(общество) согласны купить лишь часть
отчуждаемых акций, акционер вправе продать
их третьему лицу по цене и на условиях,
сообщенных им другим акционерам и обществу
(подп. 5 п. 14 Постановления).
Обязанность
продавца информировать других акционеров о
намерении продать свои акции введена лишь
на случай, если кто-либо из остальных
участников пожелает купить отчуждаемые
акции. Это не означает, что на продажу
требуется согласие всех других
участников.
Порядок реализации
преимущественного права приобретения в
Законе четко не определен. В частности,
Закон устанавливает, что акционеры ЗАО
пользуются преимущественным правом
приобретения акций пропорционально
количеству акций, принадлежащих каждому из
них, если уставом общества не предусмотрен
иной порядок осуществления данного
права.
Если все остальные акционеры
выразят желание приобрести продаваемый
пакет акций по цене предложения третьему
лицу и на предложенных последнему условиях,
следуя буквальному толкованию положений
абз. 4 п. 3 ст. 7 Закона, продажа должна быть
произведена другим акционерам в части,
соответствующей их доле в общем количестве
акций общества. Однако здесь мы
сталкиваемся с определенным противоречием
такого подхода положениям Закона,
предусматривающим по общему правилу
реализацию всего предлагаемого пакета
акций как целого. Очевидно, что фактически
при пропорциональном распределении
акционеры будут приобретать часть пакета,
но по цене более высокой (диктуемой
стоимостью пакета в целом). Акционеры
лишены и возможности передачи своего
преимущественного права другим
