Статья 138. Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений. 1. Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений граждан -
наказывается штрафом в размере до
восьмидесяти тысяч рублей или в размере
заработной платы или иного дохода
осужденного за период до шести месяцев,
либо обязательными работами на срок от ста
двадцати до ста восьмидесяти часов, либо
исправительными работами на срок до одного
года.
(в ред. Федерального закона от
08.12.2003 N 162-ФЗ)
2. То же деяние, совершенное
лицом с использованием своего служебного
положения или специальных технических
средств, предназначенных для негласного
получения информации, -
наказывается
штрафом в размере от ста тысяч до трехсот
тысяч рублей или в размере заработной платы
или иного дохода осужденного за период от
одного года до двух лет, либо лишением права
занимать определенные должности или
заниматься определенной деятельностью на
срок от двух до пяти лет, либо обязательными
работами на срок от ста восьмидесяти до
двухсот сорока часов, либо арестом на срок
от двух до четырех месяцев.
(в ред.
Федерального закона от 08.12.2003 N 162-ФЗ)
3.
Незаконные производство, сбыт или
приобретение в целях сбыта специальных
технических средств, предназначенных для
негласного получения информации, -
наказываются штрафом в размере до двухсот
тысяч рублей или в размере заработной платы
или иного дохода осужденного за период до
восемнадцати месяцев, либо ограничением
свободы на срок до трех лет, либо лишением
свободы на срок до трех лет с лишением права
занимать определенные должности или
заниматься определенной деятельностью на
срок до трех лет.
(в ред. Федерального
закона от 08.12.2003 N 162-ФЗ)
Комментарий к
статье 138
Непосредственным объектом
рассматриваемого преступления являются
общественные отношения, обеспечивающие
реализацию права на тайну переписки,
телефонных переговоров, почтовых,
телеграфных и иных сообщений,
закрепленного в части 2 статьи 23
Конституции Российской Федерации: "Каждый
имеет право на тайну переписки, телефонных
переговоров, почтовых, телеграфных и иных
сообщений. Ограничение этого права
допускается только на основании судебного
решения".
В Законе Российской Федерации
"О связи" от 16 февраля 1995 года предусмотрено,
что информация о почтовых отправлениях и
передаваемых по сетям электрической связи
сообщениях, а также сами эти отправления
могут выдаваться только отправителям и
адресатам или их законным представителям.
Специально оговорено, что прослушивание
телефонных переговоров, ознакомление с
сообщениями электросвязи, задержка, осмотр
и выемка почтовых отправлений и
документальной корреспонденции, получение
сведений о них, а также иные ограничения
тайны связи допускаются на основе
судебного решения.
Федеральный закон
от 16.02.1995 N 15-ФЗ "О связи" утратил силу с 1
января 2004 года в связи с изданием
Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О
связи". Уголовно-правовой гарантией
обеспечения права, регламентированного
частью 2 статьи 23 Конституции Российской
Федерации, является статья 138 Уголовного
кодекса Российской Федерации,
предусмотревшая ответственность как за
нарушение тайны переписки, телефонных
переговоров, почтовых, телеграфных или иных
сообщений граждан (части 1 и 2 статьи 138), так
и за незаконное производство, сбыт или
приобретение в целях сбыта специальных
технических средств, предназначенных для
негласного получения информации (часть 3
статьи 138).
Нарушение тайны переписки,
телефонных переговоров, почтовых,
телеграфных и иных сообщений
осуществляется путем законного
ознакомления с содержанием писем,
телеграмм, аудиокорреспонденции, иных
сообщений, поступивших по телетайпу,
телефаксу, с использованием компьютерной
связи, в отсутствие законных оснований для
такого ознакомления (согласия адресата,
решения суда или санкции прокурора на
изъятие корреспонденции в связи с
расследованием уголовного дела).
Состав
преступления, предусмотренного частью 1
статьи 138 УК РФ, - формальный. Это значит, что
для наличия оконченного преступления
требуется совершить лишь деяние, указанное
в законе, вне зависимости от наступления
тех или иных последствий, которые могут
быть вызваны этим деянием. Фактически же
наступившие последствия в формальных
составах могут исполнять роль либо
квалифицирующих признаков, либо отягчающих
вину обстоятельств. Исходя из этого,
рассматриваемое преступление считается
оконченным с момента совершения
ознакомления с корреспонденцией,
прослушивания телефонных переговоров,
иначе говоря - с момента совершения
действий, указанных в диспозиции
комментируемой статьи. Необходимо помнить,
что действия виновного должны
осуществляться незаконно, т.е. без ведома
или согласия владельца информации, либо без
правовых оснований (решения суда,
постановления следователя и т.д.).
Субъектом данного преступления является
лицо, обладающее набором из трех
признаков:
а) физическое лицо;
б)
вменяемое лицо;
в) лицо, достигшее
шестнадцатилетнего возраста.
Субъективная сторона данного преступления
характеризуется виной только в форме
прямого умысла. Субъект данного
преступления сознает, что, знакомясь с
чужой корреспонденцией, иными сообщениями
или прослушивая телефонный разговор без
законных оснований, он тем самым нарушает
конституционное право граждан, и желает
этого. Мотивы могут варьироваться от
обывательского любопытства до превышения
служебных полномочий служащими
соответствующего пункта связи.
В части 2
статьи 138 УК РФ предусмотрена
ответственность за совершение
рассматриваемого преступления с
квалифицирующими признаками. Одним из
таких признаков является использование
лицом для совершения преступления своего
служебного положения. Таковыми могут
являться государственный служащий или
служащий органа местного самоуправления,
не являющийся должностным лицом, либо лицо,
постоянно или временно в соответствии с
договором или по специальному полномочию
выполняющее
организационно-распорядительные или
административно-хозяйственные функции в
негосударственных коммерческих либо
некоммерческих организациях.
У этого
преступления имеется дополнительный
объект. Это общественные отношения,
связанные с обеспечением законной
деятельности того учреждения, организации,
предприятия, где работает виновный,
использовавший свое служебное положение
для совершения преступления.
Состав
данного преступления имеет специальный
субъект. В качестве такового могут
выступать сотрудники правоохранительных
органов, работники учреждений связи, а
также лица, обслуживающие коммуникации.
Вторым квалифицирующим состав
рассматриваемого преступления признаком
является использование специальных
технических средств, предназначенных для
негласного получения информации. К ним
относятся: технические средства, приборы,
различные приспособления, с помощью
которых снимается и расшифровывается
информация с технических каналов связи,
например, приборы для кино- и фотосъемки,
аудио- и видеозаписи, приспособления для
прослушивания телефонных разговоров и т.д.
Они могут быть заводского либо кустарного
изготовления. Главное, что производство,
сбыт или приобретение в целях сбыта
специальных технических средств,
предназначенных для негласного получения
информации, прямо запрещено частью 3 статьи
138 Уголовного кодекса Российской
Федерации.
Дополнительным объектом
преступления, предусмотренного частью 2
статьи 138 УК РФ, являются общественные
отношения, связанные с обеспечением
порядка использования специальных
технических средств, предназначенных для
негласного получения информации.
Перечень видов специальных технических
средств, предназначенных для негласного
получения информации в процессе
осуществления оперативно-розыскной
деятельности, устанавливается
Правительством Российской Федерации (см.
статью 6 Комментария к Федеральному закону
Российской Федерации "Об
оперативно-розыскной деятельности" / Под
редакцией профессора П.Г. Пономарева. М.:
Новый Юрист, 1997. С. 197).
Субъектом данного
преступления, совершенного с
использованием специальных технических
средств, может быть любое лицо,
использующее такие средства для негласного
получения информации, в том числе лицо,
использующее при этом свое служебное
положение.
Субъективная сторона
преступления, предусмотренного частью 2
статьи 138 УК РФ, включает вину в форме
прямого умысла. Лицо осознает, что нарушает
с использованием своего служебного
положения или специальных технических
средств конституционное право другого лица
на тайну переписки и т.д., и желает этого.
В части 3 статьи 138 УК РФ предусмотрен
самостоятельный состав преступления, а не
особо квалифицированный состав
преступления, предусмотренного частью 1
статьи 138 УК РФ. Это незаконное
производство, сбыт, приобретение в целях
сбыта специальных технических средств,
предназначенных для негласного получения
информации.
Непосредственный объект
этого преступления тот же, что у
преступления, предусмотренного частями 1 и 2
статьи 138 УК РФ. Это общественные отношения,
обеспечивающие реализацию права на тайну
переписки, телефонных переговоров,
почтовых, телеграфных и иных сообщений.
Дополнительный объект данного
преступления - общественные отношения по
обеспечению соблюдения правил обращения
специальных технических средств,
предназначенных для негласного получения
информации.
Объективная сторона
данного преступления включает деяние,
которое может осуществляться в любой из
указанных в законе форм:
а)
производства;
б) сбыта;
в)
приобретения специальных технических
средств, предназначенных для негласного
получения информации.
Производство
указанных средств - их создание,
восстановление ранее утраченных
необходимых свойств, переделка каких-либо
иных предметов, в результате чего они
приобрели свойства технического средства,
годного для негласного снятия
информации.
Сбыт - продажа, обмен на
другие товары или материальные ценности,
передача в счет погашения долга, в качестве
расчета за выполненную работу вместо
денежного вознаграждения, в связи с
шантажом, дарение и др. действия, связанные
с отчуждением технических средств.
Приобретение - возмездное или
безвозмездное получение (покупка, взятие в
долг, принятие в уплату долга, в дар,
временное принятие от других лиц для
определенных целей, получение путем
шантажа и т.д.) указанных средств.
Статья
6 Федерального закона "Об
оперативно-розыскной деятельности" от 15
июля 1995 года установила, что разработка,
производство, реализация, приобретение в
целях продажи, ввоз в Российскую Федерацию
и вывоз за ее пределы специальных
технических средств, предназначенных для
негласного получения информации, не
уполномоченными на осуществление
оперативно-розыскной деятельности
физическими и юридическими лицами подлежат
лицензированию в порядке, устанавливаемом
Правительством Российской Федерации.
Незаконным соответственно признается
производство, сбыт или приобретение с целью
сбыта специальных технических средств без
лицензии или по просроченной лицензии, или
с нарушением условий лицензирования, а
также продолжение указанной деятельности,
когда действие лицензии приостановлено или
последняя аннулирована в случаях,
предусмотренных пунктами 9, 10 Порядка
ведения лицензионной деятельности,
утвержденного Постановлением
Правительства Российской Федерации от 24
декабря 1994 года.
Состав преступления,
предусмотренного частью 3 статьи 138 УК РФ,
формальный. Преступление считается
оконченным с момента совершения действий,
описанных в части 3 комментируемой статьи
УК РФ.
Субъектом рассматриваемого
преступления является любое вменяемое
физическое лицо, достигшее возраста 16
лет.
Субъективная сторона преступления,
предусмотренного частью 3 статьи 138 УК РФ,
включает вину в форме прямого умысла, а при
приобретении указанных средств - и цель
сбыта.
Субъект осознает, что нарушает
установленный порядок производства, сбыта
и приобретения специальных технических
средств, предназначенных для негласного
получения информации, и желает этого.
Цель сбыта указана как обязательный
признак субъективной стороны только для
состава того преступления, когда деяние
осуществляется в форме приобретения
специальных технических средств.
В
юридической литературе высказаны
различные точки зрения, трактующие цель
сбыта как обязательную и для случаев
незаконной продажи указанных средств
(Комментарий к Уголовному кодексу
Российской Федерации. Особенная часть / Под
общей редакцией Генерального прокурора РФ
профессора Ю.И. Скуратова и Председателя
Верховного Суда Российской Федерации В.М.
Лебедева. М., 1996. С. 85). По мнению других
(Комментарий к Уголовному кодексу
Российской Федерации. Книга первая / Под
общей редакцией доктора юридических наук,
профессора О.Ф. Шишова. М.: ООО "Издательство
"Новая Волна", 1998. С. 377 - 378), эта точка зрения
противоречит как юридической технике,
использованной при подготовке Уголовного
кодекса Российской Федерации, так и цели
всестороннего обеспечения прав граждан на
тайну их переписки, телефонных переговоров,
почтовых, телеграфных или иных сообщений.
Мы придерживаемся последней точки
зрения.
Если законодатель в одной части
конкретной статьи Особенной части
Уголовного кодекса предусматривает два или
несколько альтернативных действий или
бездействие и при этом связывает любое из
них с одной и той же целью, конструкция
состава преступления в таком случае
принципиально отлична от конструкции
состава рассматриваемого преступления.
Законодатель указывает тогда одну и ту же
цель после каждого действия (бездействия),
как это сделано в части 3 статьи 184, либо
после перечисления всех альтернативных
действий использует оборот "если эти
действия совершены в целях...", как это
сделано в части 1 статьи 205 УК РФ. В части 3
статьи 138 УК РФ сделано иначе.
Второй
аргумент заключается в следующем. С точки
зрения защиты права человека на тайну
переписки и т.п. безразлично, с целью ли
сбыта незаконно производится лицом
специальное техническое устройство для
снятия информации или для личного
использования, например для прослушивания
телефонных разговоров другого лица.
Мы
уверены, что иной подход необоснованно
сужал бы гарантии обеспечения права
человека и гражданина, предусмотренного
частью 2 статьи 23 Конституции Российской
Федерации. То есть не обеспечивал бы право
на тайну переписки, телефонных переговоров,
почтовых, телеграфных и иных сообщений.
Если лицо незаконно собирает сведения о
частной жизни лица, составляющие его личную
или семейную тайну, без его согласия путем
нарушения тайны переписки, телефонных
переговоров, почтовых, телеграфных
сообщений граждан, то деяние подлежит
квалификации по совокупности
соответствующей части статьи 137 и частей 1
или 2 статьи 138 УК РФ. Если незаконному сбору
указанных сведений с помощью специальных
технических средств предшествовало
незаконное производство таких средств для
негласного получения информации этим же
лицом, содеянное должно быть
квалифицировано по совокупности частей 1
или 2 статьи 137, части 2 и части 3 статьи 138 УК
РФ.
