Право преждепользования: правовые и практические аспекты
ПРАВОВЫЕ И ПРАКТИЧЕСКИЕ
АСПЕКТЫ
/"Современное право", N 6, 2004/
Г.Н.
ЧЕРНИЧКИНА
Г.Н. Черничкина, кандидат
технических наук, патентный поверенный РФ,
доцент кафедры гражданского права Военного
университета РФ.
Изобретения, полезные
модели, промышленные образцы по своей
правовой природе относятся к таким
результатам интеллектуальной
деятельности, исключительные права на
которые закрепляются за лицом в силу
признания этих прав компетентным органом
путем регистрации этих прав, что
подтверждается выдачей охранного
документа - патента, удостоверяющего
приоритет, авторство изобретения, полезной
модели или промышленного образца и
исключительное право на них. Возникновение
прав на результаты интеллектуальной
деятельности в силу факта их создания
свойственно такому правовому институту,
как авторское право. Тем не менее ст. 4 (В)
Конвенции по правовой охране промышленной
собственности допускает закрепление за
лицами прав на объекты промышленной
собственности, возникших у них в силу факта
создания объекта: "Права, приобретенные
третьими лицами до дня первой заявки,
которая служит основанием для права
приоритета, сохраняются в соответствии с
внутренним законодательством каждой
страны Союза" <*>.
--------------------------------
<*> Конвенция по правовой охране
промышленной собственности. Париж, 20 марта
1883 г. (по состоянию на 14 июня 1967 г.) // Вестник
ВАС РФ. 1996. N 2.
Иными словами, внутреннее
законодательство должно закрепить
положения, отказывающие лицу в правах на
объект, возникших из факта создания
объекта, либо признать такие права и
определить для этого лица границы
использования им его прав. Признание за
лицом права на объект, исключительные права
на который удостоверены патентом и
принадлежат патентообладателю, является
своего рода ограничением прав
патентообладателя. Патентное
законодательство должно детально
регламентировать такое ограничение. В
противном случае возникает почва для
злоупотребления правом вплоть до снижения
действенности патента как охранного
документа, удостоверяющего исключительные
права.
Патентный закон Российской
Федерации от 23.09.92 N 3517-1 (далее - Патентный
закон) статьей 12 ограничивает права
патентообладателя, закрепляя для третьих
лиц так называемое право
преждепользования. Согласно ст. 12 любое
физическое или юридическое лицо, которое до
даты приоритета изобретения, полезной
модели, промышленного образца
добросовестно использовало на территории
Российской Федерации созданное независимо
от его автора тождественное решение или
сделало необходимые к этому приготовления,
сохраняет право на дальнейшее его
безвозмездное использование без
расширения объема такого использования.
Право преждепользования, ограничивающее
права патентообладателя, давно закреплено
в отечественном законодательстве, но само
понятие права преждепользования постоянно
претерпевало изменения <*>. (В частности,
законодатель неоднозначно формулировал
основание и условия возникновения и
реализации права преждепользования.)
Институт преждепользования был введен
Положением о патентах на изобретения 1924
года (далее - Положение) <**>. В Положении
указывалось, что "лица, которые до дня
публикации о выдаче заявочного
свидетельства на изобретение
добросовестно применяли это изобретение в
промышленном предприятии или сделали все
необходимые к тому приготовления в
пределах Союза ССР, сохраняют право на
промышленное применение изобретения
исключительно для нужд предприятия, в
котором изобретение применялось". Таким
образом закреплялись условия
возникновения права преждепользования:
добросовестное применение, т.е. создание
объекта независимо от авторов и
использование объекта до публикации о
выдаче "заявочного свидетельства".
--------------------------------
<*> См.: Леонидов
Н.Б., Михеева Н.В. Патентный закон России (1801 -
2001 гг.). М., 2002.
<**> Постановление ЦИК и
СНК СССР от 12.09.24 "О патентах на изобретения"
// СЗ СССР. 1924. N 9. Отдел 1. Ст. 97.
Согласно
абзацу третьему п. 3 Положения заявочное
свидетельство выдавалось не позднее 10 дней
со дня поступления заявки. В заявочном
свидетельстве указывалась дата приоритета
- как правило, день поступления заявки в
Комитет по делам изобретений при ВСНХ Союза
ССР (п. 31 Положения). Таким образом,
добросовестное применение должно было
иметь место не до даты приоритета, а до
публикации о выдаче сведений о заявке.
Согласно п. 38 Положения в течение 3 месяцев
после опубликования заявки любое лицо
могло заявить протест. Если в указанный
срок протест не поступал, Комитет выносил
постановление о выдаче патента.
Положение о патентах на изобретения в
редакции 1926 года <*> устанавливало
порядок и основание возникновения права
преждепользования, указывая, что
признанное по суду или путем добровольного
соглашения право преждепользования
вносится в патентный реестр по уведомлению
заинтересованного лица.
--------------------------------
<*> См.: Известия ЦИК
СССР. 1926. N 1.
В патентном законодательстве
1931 и 1941 годов условия о дате, определяющей
возникновение права, и "добросовестности
применения" были изменены <*>. Правило о
преждепользовании формулировалось
следующим образом: "Учреждения, предприятия
и лица, которые до заявки изобретателя,
независимо от изобретателя, применяли в
пределах Союза ССР данное изобретение или
сделали все необходимые к тому
приготовления, сохраняют право на
дальнейшее использование этого
изобретения (право преждепользования)".
Порядок и основание возникновения у лица
этого права оказались за рамками правового
регулирования. Указывалось, что только
споры подлежат разрешению в суде.
--------------------------------
<*> Положение об
изобретениях и технических
усовершенствованиях. Введено в действие
Постановлением ЦИК и СНК СССР от 09.04.31 N 3/256 //
СЗ СССР. 1931. N 21. Отдел 1. Ст. 181; Положение об
изобретениях и технических
усовершенствованиях. Утв. СНК СССР 5 марта
1941 г. // СП СССР. 1941. N 9. Ст. 50.
Развитие
отечественного законодательства привело к
дополнению правила о преждепользовании
условием, характеризующим права
преждепользователя (безвозмездный
характер использования им изобретения).
Дополнение о безвозмездном характере
использования изобретения первоначально
было введено в п. 47 ("е") Положения об
открытиях, изобретениях и
рационализаторских предложениях,
утвержденного Постановлением Совета
Министров СССР от 24.04.59 N 435. Впоследствии оно
без изменений было включено в ч. 2 ст. 112
Основ гражданского законодательства СССР и
в Положение об открытиях, изобретениях и
рационализаторских предложениях 1973 года
<*>. Еще раз правило о преждепользовании
претерпело изменение с принятием Закона
СССР от 31.05.91 N 2213-1 "Об изобретениях в СССР". В
правиле преждепользования появились
дополнительно условия: "создали", "сделали
необходимые приготовления"; дата же стала
указываться конкретно - дата приоритета.
--------------------------------
<*> Утверждено
Постановлением Совета Министров СССР от
21.08.73 N 584 (с изм. и доп.).
На момент принятия
Патентного закона отечественное патентное
законодательство правило о
преждепользовании связывало со следующими
условиями, сформулированными в ст. 7 Закона
СССР "Об изобретениях в СССР": "Любой
гражданин или юридическое лицо, которые до
даты приоритета изобретения, охраняемого
патентом, и независимо от его автора
создали и использовали на территории СССР
тождественное изобретению решение или
сделали необходимые приготовления к
использованию, сохраняют право на
дальнейшее безвозмездное использование
без расширения его объема".
Существо
природы права преждепользования было
раскрыто Э.П. Гавриловым. Он привел его
экономическое обоснование, связанное с тем,
что "нормы о преждепользовании установлены,
чтобы защитить свое национальное
предприятие от притязаний иностранного
патентообладателя. Те страны, где число
иностранных патентных заявок
незначительно, а патенты выдаются в
основном национальным заявителям, должны
отрицательно относиться к данному праву.
Например, в США, где число патентов,
выдаваемых национальным предприятиям и
своим собственным гражданам, устойчиво
превышает число патентов, выдаваемых
иностранцам, право преждепользования
отсутствует" <*>. Экономическое
обоснование права преждепользования по
существу повторил и В.Ю. Джемаркян <**>.
--------------------------------
<*> Гаврилов Э.П. О
преждепользовании // Вопросы
изобретательства. 1990. N 11. С. 14.
<**>
Джемаркян В.Ю. Открытое использование,
преждепользование и новизна изобретения:
теория и практика предотвращения
недобросовестной конкуренции. М., 2002. С. 11 -
12.
Право преждепользования
формулировалось в основном применительно к
патентной форме охраны изобретений для
ограничения прав иностранных
патентообладателей и обосновано было
экономическими соображениями. Та же
мотивация права преждепользования
использовалась и применительно к охране
изобретений авторским свидетельством. В
Положении об открытиях, изобретениях и
рационализаторских предложениях (п. 29)
содержалось правило, позволяющее отказать
авторам изобретений в выплате авторских
вознаграждений за использование
изобретения, если организация использует
тождественное изобретение, предложенное
другим лицом этой организации до даты
приоритета изобретения.
Э.П. Гаврилов,
говоря об экономической целесообразности
права преждепользования, в то же время
указывал на юридическую нелогичность этой
правовой конструкции <*>. Дело в том, что
законодательно установленные условия, в
силу которых право преждепользования могло
возникнуть у лица, постоянно претерпевали
изменения. Менялась и дата, относительно
которой перечисленные в условиях действия
могли иметь место. Порядок приобретения
права преждепользования и основание его
возникновения по существу остались за
рамками законодательного регулирования.
Очевидно, это связано с крайне редким
применением этого правила в практике для
ограничения прав патентообладателей.
--------------------------------
<*> Гаврилов Э.П.
Указ. соч. С. 11.
Патентный закон ввел в
Российской Федерации одну форму охраны
изобретений - патент и тем самым создал
почву для столкновения интересов
национального патентообладателя и
национального преждепользователя.
Очевидно, что в такой ситуации закон должен
отстаивать интересы отечественного
патентообладателя. В то же время в
Патентном законе само правило о
преждепользовании сформулировано еще
более противоречиво, чем в ранее
действовавшем законодательстве. Так, среди
условий права преждепользования
одновременно указываются такие, как
"добросовестность использования или
необходимые к этому приготовления",
"создание независимо от авторов", что
приводит к различному толкованию условий
возникновения этого права. Кроме того,
практика применения права
преждепользования в России в условиях
патентной формы охраны изобретений,
полезных моделей, промышленных образцов
отсутствует.
В этой связи единое мнение
о порядке, основаниях и условиях
возникновения права преждепользования по
Патентному закону не сформировалось.
Например, А.П. Сергеев, упоминая, что
Патентный закон не предусматривает выдачи
преждепользователю какого-либо документа
или лицензии, подтверждающих его права,
указывает, что "право преждепользования
возникает при одновременном наличии
следующих условий:
1) независимо от
авторов разработки должно быть создано
тождественное решение в результате
самостоятельной параллельной творческой
работы; ...право преждепользования
возникает лишь в случае добросовестности
лица, претендующего на это право;
2)
указанная разработка должна быть реально
применима либо... лицо должно сделать
необходимые приготовления к применению
разработки. Если решение было создано, но не
применялось и не приготовлялось к
применению, право преждепользования не
возникает;
3) использование или
приготовление к использованию должны иметь
место лишь на территории России. Применение
разработки за пределами РФ не может служить
основанием для приобретения пользователем
особых прав;
4) создание разработки,
использование, приготовление к
использованию должны быть совершены до
даты приоритета" <*>.
--------------------------------
<*> Сергеев А.Л.
Право интеллектуальной собственности в
Российской Федерации: Учебник. М., 1999. С.
528.
Иными словами, право
преждепользования возникает в силу самого
факта создания и использования решения, без
специального его подтверждения, при
наличии условий, указанных автором, что и
дает лицу право использовать
запатентованный объект.
"Преждепользователь не должен выплачивать
патентообладателю какое-либо возмещение за
использование запатентованного средства"
<*>.
--------------------------------
<*>
Сергеев А.Л. Указ. соч. С. 528.
Однако не со
всеми указанными А.П. Сергеевым условиями
можно согласиться. В частности, условие
создания тождественного решения автор
связывает с добросовестностью действий
лица, что не соответствует, на наш взгляд,
смыслу ст. 12 Патентного закона, так как
категорию добросовестности следует
относить не к условию создания
тождественного решения, а к определению
объема использования. По смыслу ст. 12
Патентного закона, если лицо "добросовестно
использовало (средство. - Ред.)... или сделало
необходимые к этому приготовления, оно
сохраняет право на дальнейшее...
безвозмездное использование без
расширения объема такого использования".
Условия "использование" или "приготовление
к использованию" рассматриваются А.П.
Сергеевым вообще абстрактно, т.е. без
упоминания об объеме использования. В то же
время автор отмечает, что права
преждепользователя ограничены тем объемом
применения запатентованного средства,
который был им достигнут на дату
приоритета, либо, если использование не
было начато до этой даты, - объемом,
соответствующим сделанным приготовлениям.
Предполагая, что объем применения вызовет
разногласия патентообладателя и
преждепользователя, которые не смогут быть
урегулированы переговорами, автор
отмечает, что вопрос о наличии данного
права разрешается в судебном порядке.
В
подтверждение того, что все-таки в судебном
порядке следует рассматривать "вопрос о
наличии данного права", автор указывает:
"Его (преждепользователя. - Г.Ч.) действия по
использованию разработки с формальной
стороны являются нарушением прав
патентообладателя. Поэтому именно он
должен доказывать свою управомоченность на
эти действия. В задачу патентообладателя
входит лишь доказательство того, что имеет
место не санкционированное им
использование разработки, тождественной
запатентованному средству" <*>.
--------------------------------
<*> Там же.
Таким
образом, автор приходит к тому, что
преждепользователь должен доказать свою
управомоченность на действия по
использованию безвозмездно
запатентованного средства, причем
управомоченность
