Коллизионные правоотношения в международном частном праве(в.в. кудашкин)
<**>. Однако представляется, что указанный
подход уязвим. Связь есть и самая
непосредственная - через правовое
отношение с иностранным элементом.
Разноместные законы существует не сами по
себе. Связь проходит через иностранный
элемент, который имеет привязку к правовым
системами различных государств и
соответственно законам. Они в правовой
материи отражают объективные общественные
отношения и не только отражают, но и
регулируют их посредством материальных
правовых норм. Именно потому, что указанное
правоотношение одно, но связано оно с
несколькими правовыми системами, предметом
выбора между ними, т.е. коллизионного
правоотношения, является определение
применимого права к гражданско-правовому
отношению с иностранным элементом.
------------------------------------
<*> Брун М.И.
Введение в международное частное право.
Петроград, 1915. С. 63.
<**> Там же.
6.
Структура коллизионных правоотношений
В
результате действия коллизионной нормы ее
абстрактные элементы (объем и привязка)
трансформируются в конкретные элементы
коллизионного правоотношения, к которым в
первую очередь относятся его субъекты, а
также их права и обязанности.
В силу
того, что гражданско-правовые отношения с
иностранным элементом и коллизионные
правоотношения существуют в качестве
самостоятельных правовых явлений,
отличается и их субъектный состав.
Субъектный состав коллизионных
правоотношений обусловлен предметом их
правового регулирования - определением
применимого права. В этом процессе
участвуют как субъекты
гражданско-правового отношения в случаях,
когда законом предусмотрено право выбора
применимого права, и суд (иной
правоприменительный орган), который и
наделен полномочием определить применимое
право либо на основе волеизъявления сторон,
если субъекты гражданско-правового
отношения с иностранным элементом имеют на
это право и его реализовали, либо
самостоятельно, если указанный выбор не
состоялся или применимое право
определяется на основе императивных
коллизионных норм. То есть к субъектам
коллизионного правоотношения по сравнению
с субъектами гражданско-правового
отношения с иностранными элементами
добавляется суд или иной
правоприменительный орган.
Субъекты
гражданско-правового отношения с
иностранным элементом определены в ст. 1186
ГК РФ. К ним относятся граждане и
юридические лица, в том числе иностранные.
Названная статья не охватывает все
возможные формы субъектного состава. В
указанных отношениях могут выступать со
стороны индивидов не только граждане, но и
лица без гражданства (п. 5 ст. 1195 ГК РФ),
беженцы (п. 6 ст. 1195 ГК РФ). Законодательством
может быть предусмотрено участие в
гражданско-правовых отношениях с
иностранным элементом не граждан, а
физических лиц (иностранных физических
лиц).
Кроме того, субъектный состав в
указанном правоотношении может быть
представлен не только иностранным
юридическим лицом, но и организацией, не
являющейся юридическим лицом по праву
иностранного государства <*> (ст. 1203 ГК
РФ), а также государством (ст. 1204 ГК РФ).
------------------------------------
<*> См. п. 11 ст. 2
Федерального закона от 8 декабря 2003 г. N 164-ФЗ
"Об основах государственного регулирования
внешнеторговой деятельности" // Собрание
законодательства. 2003. N 50. Ст. 4850.
Указание
в п. 1 ст. 1186 ГК РФ на две формы субъектов в
гражданско-правовом отношении не является
исчерпывающимся и не ограничивает все
возможные проявления этого вида элемента
гражданско-правового отношения с
иностранным элементом. Именно поэтому
правильнее говорить не о субъектах в
качестве одного из видов иностранного
элемента в правоотношении, а об иностранных
лицах <*>.
------------------------------------
<*> Указанный подход использован в ст. 2
Закона о внешнеторговой деятельности,
который определяет понятие "иностранное
лицо": иностранное лицо - физическое лицо,
юридическое лицо или не являющаяся
юридическим лицом по праву иностранного
государства организация, которые не
являются российскими лицами, т.е. не
относятся к юридическим лицам, созданным в
соответствии с законодательством
Российской Федерации, физическим лицам,
имеющим постоянное или преимущественное
место жительства на территории Российской
Федерации, являющимся гражданами
Российской Федерации или имеющим право
постоянного проживания в Российской
Федерации либо зарегистрированным в
качестве индивидуального предпринимателя
в соответствии с законодательством
Российской Федерации.
По общему правилу в
качестве лица в гражданском правоотношении
выступают физические и юридические лица.
Статья 17 ГК РФ отождествляет понятия
"физического лица" и "гражданина". Вместе с
тем иные федеральные законы указанные
понятия разделяют, устанавливая особые
режимы правового регулирования для каждого
из них. Так, в соответствии с п. 23 ст. 2
Федерального закона от 8 декабря 2003 г. "Об
основах государственного регулирования
внешнеторговой деятельности" к российским
физическим лицам относятся лица, имеющие
постоянное или преимущественное место
жительства на территории Российской
Федерации, являющиеся гражданами
Российской Федерации или имеющие право
постоянного проживания в Российской
Федерации либо зарегистрированные в
качестве индивидуального предпринимателя
в соответствии с законодательством
Российской Федерации. Из данного
определения можно сделать вывод, что
гражданин Российской Федерации с точки
зрения российского внешнеторгового
законодательства не может относиться к
иностранным физическим лицам в силу его
российского гражданства, если он имеет
постоянное или преимущественное место
жительства на территории Российской
Федерации. Если же он, являясь российским
гражданином, постоянно или преимущественно
проживает за рубежом, то его правовой
статус может быть определен в качестве
иностранного физического лица. Данный
вывод принципиально важен в силу того, что
отдельными законодательными актами
установлен запрет на участие российских
граждан в осуществлении отдельных видов
внешнеторговой деятельности <*>. При этом
в качестве субъектов правоотношений, на
которых распространяется указанный запрет,
определены российские физические лица, а не
российские граждане. В силу этого в случае
возникновения судебного разбирательства о
правоспособности российских граждан
участвовать в отдельных запрещенных видах
внешнеторговой деятельности определяющим
для правильной квалификации его
правоспособности будет изучение вопросов
их места жительства <**>.
------------------------------------
<*> См. например:
ст. 6 Федерального закона от 19 июля 1998 г. N
114-ФЗ "О военно-техническом сотрудничестве
Российской Федерации с иностранными
государствами", которой установлен запрет
на участие во внешнеторговой деятельности
в отношении продукции военного назначения
российских физических лиц // Собрание
законодательства. 1998. N 30. Ст. 3610.
<**>
Следует отметить, что действующим Законом о
внешнеторговой деятельности понятие
иностранного физического лица изменено по
сравнению с утратившим силу Федеральным
законом от 13 октября 1995 года N 157-ФЗ "О
государственном регулировании
внешнеторговой деятельности" (Собрание
законодательства РФ. 1995. N 42. Ст. 3923), в
соответствии с которым к ним не относились
граждане Российской Федерации (ст. 2). Иными
словами, российские граждане могли иметь
только статус российского физического лица
и соответственно уже по признаку
гражданства исключалась их
правоспособность быть субъектами
внешнеторговой деятельности в отношении
российской продукции военного
назначения.
К иностранным гражданам,
участвующим в гражданско-правовых
отношениях с иностранным элементом, в
соответствии со ст. 3 Федерального закона "О
правовом положении иностранных граждан в
Российской Федерации" относятся лица, не
являющиеся гражданами Российской
Федерации и имеющие гражданство
(подданство) иностранного государства; к
лицам без гражданства - лица, не являющиеся
гражданами Российской Федерации и не
имеющие доказательства наличия
гражданства иностранного государства
<*>.
------------------------------------
<*> См.
также: статья 2 Федерального закона от 25
июля 2002 года N 115-ФЗ "О правовом положении
иностранных граждан в Российской
Федерации" // Собрание законодательства РФ.
2002. N 30. Ст. 3032.
К элементам структуры
коллизионного правоотношения также
относятся права и обязанности его
субъектов (суда и сторон гражданского
правоотношения с иностранным элементом) по
определению применимого права.
Какими
же правами и обязанностями обладают
субъекты коллизионного правоотношения?
Рассмотрим данный элемент коллизионного
правоотношения на примере коллизионных
норм, регламентирующих определение
применимого права в отношении договорных
отношений.
Общим правилом
применительно к указанной категории
правоотношений с иностранным элементом
является определение применимого права на
основе соглашения сторон (ст. 1210 ГК РФ). Если
выбор состоялся в установленном порядке,
т.е. прямо выражен или определенно вытекает
из условий договора либо совокупности дел,
то суд обязан исходить из такого
соглашения. То есть в данном случае право
сторон договорного правоотношения на выбор
применимого права налагает на суд
обязанность исходить из волеизъявления
сторон по данному вопросу, если оно
состоялось.
Вместе с тем следует
учитывать, что автономия воли сторон в
выборе применимого права небезгранична и
имеет вполне определенные законодательные
ограничения, которые предоставляют
соответствующие права и возлагают
обязанности на суды и другие стороны
коллизионного правоотношения. Автономия
воли сторон ограничена императивными
нормами, имеющими особое значение, и
императивными коллизионными нормами
международного частного права.
Императивные коллизионные нормы нельзя
обойти никаким соглашением, ибо
государство в них установило степень
возможного поведения субъектов права,
степень их свободы. Эти нормы необходимо
рассматривать как нормы специального
законодательства, установленного для
регулирования международных частных
отношений, пользующиеся соответственно
приоритетом по отношению к другим нормам.
Они не могут быть изменены соглашением
сторон. Если же такое соглашение
состоялось, то оно недействительно.
Характерным примером здесь является
решение МКАС при ТПП РФ от 17 марта 1999 г. (дело
N 272/1997) по иску российской организации и
встречному иску бельгийской фирмы по
оплате поставленных товаров. В решении
МКАС, в частности, отмечалось: "...арбитры
обратились к коллизионной норме,
содержащейся в ст. 165 ОГЗ 1991 г., действующих
на территории Российской Федерации. В
соответствии с этой нормой форма
внешнеэкономических сделок, совершаемых
российскими юридическими лицами,
независимо от места совершения этих сделок
определяется российским
законодательством. Содержание этой
императивной нормы не может быть изменено
соглашением сторон. Она имеет приоритет и в
отношении норм применимого права других
стран" <*>.
------------------------------------
<*> Практика Международного
коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ
за 1999 - 2000 гг. / Сост. М.Г. Розенберг. М.: Статут.
С. 47.
Права и обязанности сторон
коллизионного правоотношения также
установлены п. 5 ст. 1210 ГК РФ. В соответствии
с ним, если из совокупности обстоятельств
дела, существующих на момент выбора
подлежащего применению права, следует, что
договор реально связан только с одной
страной, то выбор сторонами права другой
страны не может затрагивать действие
императивных норм страны, с которой договор
реально связан. Соответственно стороны
обязаны учитывать указанные нормы, а суд
имеет право при определении применимого
права основывать свой выбор не только на
соглашении сторон, но и исходя из таких
норм.
Еще более жесткое ограничение
прав субъектов договорного правоотношения
по выбору применимого права установлено в
случае, если возникшие между ними отношения
регулируются императивными нормами,
которые вследствие указания в самих
императивных нормах или ввиду их особого
значения, в том числе для обеспечения прав и
охраняемых законом интересов участников
гражданского оборота, регулируют
соответствующие отношения независимо от
подлежащего применению права.
При этом
в обязанности суда как стороны
коллизионного правоотношения входит
определение приоритета императивных норм,
имеющих особое значение, либо императивных
коллизионных норм, если и те и другие имеют
основания для применения к спорному
гражданско-правовому отношению.
Для
того чтобы быть непосредственно
применимыми, т.е. иметь эффект прямого
действия, несмотря на возможность
применения иностранного права, когда это
предусмотрено императивными коллизионными
нормами, нормы национального материального
права должны обладать не просто
императивными свойствами с точки зрения
материального права, а именно особыми
императивными свойствами, преодолевающими
силу коллизионных, в том числе
императивных, правил, отсылающих к
иностранному праву. В обязанность суда
входит оценка этих особых свойств для
принятия решения об их применении и
соответственно исключении применения
коллизионных норм.
Еще одним примером
коллизионной нормы, в результате действия
которой появляются права и обязанности
сторон соответствующего правоотношения,
является ст. 1193 ГК РФ об оговорке о
публичном порядке. Собственно сама норма,
устанавливающая правило об исключении
применения иностранного права, когда
последствия ее применения явно
противоречили бы основам правопорядка, не
является коллизионной, как и возникающее на
ее основе правоотношение, т.к. ее предметом
является не определение применимого права,
а исключение применения иностранного права
в указанных случаях. Но само правоотношение
из действия оговорки о публичном порядке
непосредственно связано с ограничением
действия действительного коллизионного
правоотношения, в рамках которого было
определено применимое право. В этом случае
обязанности суда как стороны коллизионного
правоотношения - оценить объективную
возможность применения иностранного права
либо в случае исключения такой возможности
на основе применения оговорки о публичном
порядке использовать предоставленное
субъективное право по применению при
необходимости соответствующей нормы
российского права.
Существенные
особенности имеют коллизионные
правоотношения, если их стороной выступают
не государственные (арбитражные и общей
юрисдикции) суды, а международные
коммерческие арбитражные суды.
В России
действуют два постоянных третейских суда,
рассматривающих споры из
гражданско-правовых отношений с
иностранным элементом, - Международный
коммерческий арбитражный суд при
Торгово-промышленной палате РФ и Морская
арбитражная комиссия при
Торгово-промышленной палате РФ, а также
суды, создаваемые для рассмотрения
конкретного спора ad hoc.
Права сторон по
определению применимого права в таком
коллизионном правоотношении установлены
ст. 28 Федерального закона
