Коллизионные правоотношения в международном частном праве(в.в. кудашкин)
правоотношениями не очевидна, что
обусловливает возникновение специфичного
правоотношения по определению применимого
права - коллизионного правоотношения в
случае, когда отсутствует его
соответствующее унифицированное
материально-правовое регулирование.
Коллизионное правоотношение не относится к
гражданско-правовым отношениям с
иностранным элементом. Вместе с тем его
возникновение всегда обусловлено
существованием такого
гражданско-правового отношения и
объективно возникающей вследствие этого
коллизионной проблемы. Коллизионное
правоотношение имеет
внутригосударственную природу и строгую
системную принадлежность к конкретной
национальной правовой системе. Не
регулируя правоотношение с иностранным
элементом по существу, оно призвано
урегулировать (определить) его связь,
возникающую благодаря иностранному
элементу, с различными национальными
правовыми системами. При этом следует также
учитывать, что коллизионное правоотношение
выступает формой не фактического, а
специфичного общественного отношения,
имеющего правовую природу и существующего
в реальной действительности исключительно
как правовое общественное отношение
(правоотношение) <*>. Этим
обстоятельством обусловливается и
характер правового регулирования
международных частных отношений, и место
коллизионного правоотношения в механизме
правового воздействия на международные
частные отношения, а именно в качестве
второго посредующего звена между
применимой нормой национальной правовой
системы и фактическим общественным
отношением с иностранным элементом
<**>.
------------------------------------
<*> На
существование специфичных общественных
отношений, которые могут выступать только в
форме правоотношений указывает Ю.К.
Толстой. См.: Толстой Ю.К. Указ. соч. С. 29.
<**> См.: Кудашкин В.В. Указ. соч. С. 121 -
122.
Отечественной доктрине
международного частного права понятие
"коллизионное правоотношение" неизвестно.
Однако его существование как явления
правовой действительности объективно в
силу признания регулирующих функций
собственно коллизионных норм <*>. В более
общем плане речь идет о коллизионном методе
правового регулирования в международном
частном праве <**>, значимость и
объективность которого не оспариваются ни
одним из исследователей соответствующей
отрасли правовой науки.
------------------------------------
<*> См.:
Перетерский И.С., Крылов С.Б. Международное
частное право. М., 1959. С. 11.; Лунц Л.А. Курс
международного частного права: Общая часть.
М., 1973. С. 188; Звеков В.П. Международное
частное право. С. 116.
<**> Богуславский
М.М. Международное частное право. М., 1998. С. 75 -
77.
Решающими для выявления коллизионного
правоотношения являются выводы О.Н.
Садикова о том, что "коллизионные нормы не
просто отсылают к определенной правовой
системе, а УЧАСТВУЮТ В МЕХАНИЗМЕ ПРАВОВОГО
РЕГУЛИРОВАНИЯ (выделено автором),
отражающем особенности общественных
отношений с иностранным элементом" <1>, и
В.П. Звекова о том, что "осуществление
коллизионной нормой регулятивной функции
охватывает: 1) установление применимого
права, т.е. определение статуса отношения; 2)
применение к отношению конкретных
материально-правовых предписаний этого
статуса" <2>. Коль скоро коллизионные
нормы участвуют в механизме правового
регулирования международных частных
отношений, для определения их места в
указанном механизме необходимо
использовать общепризнанные достижения
общей теории права. В соответствии с ней,
подчеркивает Ю.К. Толстой, "...нормы права
регулируют фактические общественные
отношения, но регулируют их через
посредство правоотношений; последние
выступают в качестве посредующего звена
между нормой права и теми общественными
отношениями, на которые норма права
воздействует как на свой объект" <3>.
Правовые отношения являются неотъемлемым
элементом механизма правового
регулирования <4>.
------------------------------------
<1> Международное
частное право: современные проблемы. В 2 кн.
Кн 1. М.: Наука. Институт государства и права
РАН, 1993. С. 149 (параграф "Регулирующие функции
коллизионных норм и их структура" написан
О.Н. Садиковым).
<2> Звеков В.П.
Международное частное право. М.: Норма, 1999. С.
116.
<3> Толстой Ю.К. Указ. соч. С. 30.
<4> Алексеев С.С. Право: азбука - теория -
философия: Опыт комплексного исследования.
М.: Статут, 1999. С. 364 - 365.
Исходя из указанной
теоретической посылки, коллизионные нормы
не могут воздействовать на международные
частные отношения иначе, чем через
коллизионные правоотношения и
гражданско-правовые отношения с
иностранным элементом. Отрицание этого
юридического факта означает, что отношения,
возникающие при определении применимого
права, носят не юридический, а фактический
характер и, как следствие, не регулируются
правовыми (коллизионными) нормами. В случае
признания этого факта логическим
следствием из него является отрицание
существования коллизионных норм.
Представляется, что правовой характер
отношений по определению применимого права
аксиоматичен с точки зрения действующей
теории права. Однако остановимся на этом
более подробно.
Первый этап
регулятивной функции коллизионной нормы,
выделенный В.П. Звековым, создает для
субъектов, участвующих в определении
применимого права (суда, иных
правоприменительных органов, сторон
спорного гражданско-правового отношения с
иностранным элементом) определенные права
и обязанности, которые и реализуются в
рамках этой функции. Возникающие при этом
отношения являются правовыми отношениями,
которые целесообразно определить именно
термином "коллизионные", т.к. они направлены
на решение коллизионной проблемы и
обеспечивают правовое воздействие на
гражданско-правовые отношения с
иностранным элементом коллизионных норм.
Указанные отношения не исключают и не
подменяют указанные гражданско-правовые
отношения с иностранным элементом, а
участвуют вместе с ними в механизме
правового регулирования международных
частных отношений.
Соответственно на
первом этапе правового регулирования
международных частных отношений возникают
коллизионные правоотношения, являющиеся
правовой формой отношений по определению
применимого права, на втором этапе -
правоотношения по применению
определенного применимого права к спорному
гражданско-правовому отношению.
Специфика коллизионных правоотношений
состоит в том, что они направлены на
обеспечение взаимодействия различных
систем внутригосударственных отношений в
целях обеспечения их функционирования.
Взаимодействие систем осуществляется на
уровне подсистемы международных частных
отношений через посредство коллизионных
правоотношений. Системные качества
коллизионных правоотношений направлены
именно на обеспечение такого
взаимодействия. Другое дело, что в
зависимости от специфики предмета
правового регулирования, т.е. конкретных
международных частных отношений,
содержание коллизионного правоотношения
может быть различным, но это содержание
определятся уже не системными качествами
коллизионного права, а его
системно-функциональными особенностями. В
основе системно-функциональных свойств
коллизионных правоотношений лежат
свойства материальных правоотношений,
которые в свою очередь определяются
характером лежащих в их основе
международных частных отношений. Названные
системно-функциональные свойства не
затрагивают системно-структурных свойств
международных частных отношений. Они лишь
отражают специфику предмета правового
регулирования не как системного явления, а
как самостоятельного явления объективной
действительности. В силу специфических
свойств некоторых объектов социальной
действительности в их правовом
опосредовании применяется коллизионная
привязка, отсылающая к использованию своей
национальной правовой системы.
Классический пример - одностороння
привязка к российскому праву формы
внешнеэкономической сделки.
Такая
отсылка к lex fori может сложиться в силу
различных причин объективного и
субъективного характера. Это может быть
связано и с конкретными установками
различных социальных сил в государстве,
интересами самой системы, определяемыми
удобством использования такого метода
коллизионного регулирования, в силу
особенностей развития доктрины,
обосновывающей именно такой способ
взаимодействия, и т.д.
В целом же
объективным для коллизионного права
является использование коллизионных
привязок, отсылающих к правовым системам,
которые наиболее тесно связаны с
гражданско-правовым отношением с
иностранным элементом.
Таким образом,
отсутствие понятия "коллизионное
правоотношение" в доктрине международного
частного права говорит только об одном - об
отсутствии внимания отечественной
доктрины к объективно существующему
явлению правовой действительности -
коллизионным правоотношениям. Их наличие
обусловлено самим фактом существования
коллизионных норм и коллизионного метода
правового регулирования. Обоснование того,
что коллизионных правоотношений не
существует, может означать только одно -
отказ от общепризнанных положений
отечественной теории права.
Закономерен вопрос о юридической природе
коллизионных правоотношений. Вывод о том,
что они не относятся к гражданско-правовым
отношениям с иностранным элементом, не
означает, что их природа иная, чем
гражданско-правовая. Различие в данном
случае проходит по предмету правового
регулирования. Предметом правового
регулирования гражданско-правовых
отношений с иностранным элементом являются
материальные отношения, определяющие
правовое положение участников
гражданского оборота, основания
возникновения и порядок осуществления
права собственности и других вещных прав,
исключительных прав на результаты
интеллектуальной деятельности
(интеллектуальной собственности),
регулирующие договорные и иные
обязательства, а также другие
имущественные и связанные с ними личные
неимущественные отношения, основанные на
равенстве, автономии воли и имущественной
самостоятельности их участников. Между
указанными отношениями и
гражданско-правовым отношением нет
посредующего звена. Соответственно
правовое воздействие происходит
непосредственно.
Предметом
коллизионных правоотношений является
существенно более узкий круг отношений -
определение применимого права, которое в
силу объективно существующих правовых и
фактических связей должно регулировать
отношения, являющиеся предметом
гражданско-правового отношения с
иностранным элементом. Несмотря на то что
одной стороной указанных правоотношений
является публичный субъект (суд или иной
правоприменительный орган), указанные
отношения направлены на урегулирование
частных отношений (гражданско-правовых,
семейных, трудовых, имеющих иностранный
элемент). Сфера функционирования
коллизионных правоотношений частная. Как и
гражданско-правовые (семейные, трудовые)
отношения с иностранным элементом, они
имеют частную природу и соотносятся с ними
как частное и общее, как, например,
гражданское правоотношение (общее) и
обязательственное правоотношение
(частное), обязательственное
правоотношение (общее) и договорное
(частное).
Наличие коллизионных
правоотношений в правовой
действительности как неотъемлемого
элемента правового регулирования
международных частных отношений
обусловливает необходимость изучения
вопросов их объекта, предмета и
структуры.
4. Объект коллизионных
правоотношений
Понятие объекта
правоотношений остается дискуссионным в
теории права. По мнению Ю.К. Толстого, "норма
права и правоотношение имеют один и тот же
объект, каковым является фактическое
общественное отношение" <*>. Халфина Р.О.,
поддерживая вывод Ю.К. Толстого <**>,
подчеркивает: "Из анализа структуры
правоотношения... вытекает, что объект не
является элементом правоотношения"
<***>.
------------------------------------
<*>
Толстой Ю.К. Указ. соч. С. 64.
<**> Халфина
Р.О. Общее учение о правоотношении. М.:
Юридическая литература, 1974. С. 213.
<***>
Халфина Р.О. Указ. соч. С. 212.
Указанные
положения теории права имеют особенности
применительно к объекту коллизионного
правоотношения. Особенности связаны прежде
всего с тем, что коллизионное
правоотношение оказывает регулирующее
воздействие на международное частное
отношение опосредованно через
гражданско-правовое отношение с
иностранным элементом. В силу этого
объектом коллизионных правоотношений
выступают не фактические общественные
отношения (международные частные
отношения), а гражданско-правовые отношения
с иностранным элементом, объектом которых в
свою очередь являются международные
частные отношения.
Данный вывод не
противоречит общим положениям теории
права, ибо указанные правоотношения по
своей природе являются общественными
отношениями, обличенными в правовую форму.
Особенности правового регулирования
международных частных отношений,
определяемые их спецификой, обусловливают
квалификацию в качестве объекта
коллизионных правоотношений не сами
общественные отношения, а их правовую форму
- гражданские правоотношения с иностранным
элементом. На возможность такого
опосредованного, т.е. через другие
отношения, правового воздействия на
объекты указывает и Р.О. Халфина: "Многие
правоотношения, не связанные
непосредственно с определенным объектом,
через цепь взаимосвязанных отношений
оказывают воздействие на материальные
предметы окружающего мира... В конечном
счете через всю систему взаимосвязанных
отношения они оказывают существенное
влияние на предметы материального мира и
результаты духовного творчества. Но такая
связь является опосредованной" <*>.
------------------------------------
<*> Халфина Р.О.
Указ. соч. С. 216.
5. Предмет коллизионных
правоотношений
Как отмечает Р.О. Халфина,
"применение термина "объект" к области
объективного права вряд ли можно считать
целесообразным. В данном случае правильнее
говорить о предмете правового
регулирования как определенном виде
отношений, регулируемых нормой права"
<*>.
------------------------------------
<*>
Халфина Р.О. Указ. соч. С. 212.
Что же
является предметом правового
регулирования коллизионных
правоотношений, если учитывать, что их
объектом выступают гражданско-правовые
отношения с иностранным элементом?
В
определенной мере ответ на этот вопрос дает
М.И. Брун, который пишет: "Коллизионная норма
не служит целям или интересам индивидов и
не регулирует бытовых отношений индивидов.
Все это делают те законы материального
права, которые составят предмет выбора, но
не тот конфликтный закон, который говорит,
что выбрать" <*>. Иными словами,
материальная норма воздействует на
международные частные отношения не прямо
через материальное правоотношение, а через
другое правоотношение - коллизионное.
Однако, сделав правильную, по сути, исходную
посылку, далее М.И. Брун отмечает: "Между
двумя разноместными законами, из которых
надлежит сделать выбор в соответствии с
указанием коллизионной нормы, нет ни
бытового, ни юридического отношения"
