Дистрибьюторский договор в международном коммерческом обороте
федеральному округу.
--------------------------------
<*> См.:
Постановление ФАС Северо-Западного округа
от 07.10.2002 N А56-17107/02.
Безусловно, под
территорией в практике заключения
дистрибьюторских соглашений понимается
государство или часть государства
(административно-территориальная,
муниципальная, историческая или иная
область) или содружество государств, т.е.
территория, находящаяся в пределах
государственной юрисдикции. В перспективе
большой интерес представляет практика
определения и указания в дистрибьюторских
договорах территории и/или пространств,
находящихся вне государственной
юрисдикции (космоса и небесных тел,
Антарктиды и т.д.), а также сети Интернет.
Конечно же, Интернет пока еще официально не
признан "пространством, находящимся вне
пределов государственной юрисдикции", но
теоретические работы многих ученых,
рассматривающие Интернет как
"киберпространство" (cyberspace), и реальная
неподвластность Интернета
государственному управлению позволяют
надеяться, что условие дистрибьюторского
договора, согласно которому территорией
распространения товаров является сеть
Интернет и иные
информационно-коммуникационные сети, не
будет выглядеть утопически и иметь риск
признания недействительным <*>.
--------------------------------
<*> See: Menthe D. Jurisdiction in
Cyberspace: A Theory of International Spaces. 4 Michigan Telecommunications
& Technology Law Review. 69 (1998); Rieder C., Pappas S. Personal
jurisdiction infringement on the Internet // 38 Santa Clara Law Review. 367.
(1998).
В дистрибьюторских договорах
довольно часто прописываются меры
поддержки грантором дистрибьютора. В этот
перечень нужно отнести:
-
предоставление дистрибьютору технической
и коммерческой информации, связанной с
продажами товара (включая передачу
ноу-хау);
- организацию обучающих
тренингов и семинаров для персонала
дистрибьютора;
- порядок обеспечения
дистрибьютора рекламной продукцией и
т.д.
Для наиболее эффективного
осуществления продаж в рамках определенной
сторонами территории очень важно условие
об исключительности передаваемых
дистрибьютору прав продажи данных товаров.
В сущности, передача исключительных прав на
продажу очень похожа на передачу
исключительных прав на объекты
промышленной собственности. Однако, если в
первом случае законодательство России не
предусматривает дополнительных
"легитимирующих" процедур, то во втором -
необходима государственная регистрация
соответствующего договора в Патентном
ведомстве. Одним из радикальных способов,
тем не менее встречающихся во
внешнеторговых отношениях, является запрет
для грантора вступать в
гражданско-правовые отношения (в некоторых
договорах даже вводят условие о запрете
переговоров) с хозяйствующими субъектами,
которые осуществляют или могут
осуществлять на договорной территории
продажи - предполагается, что все эти
действия должен осуществлять
дистрибьютор.
Преимущества
грантора
Внешнеторговые
дистрибьюторские договоры, в отличие от
большинства российских, включают в себя
условие об отказе от конкуренции с
грантором. Это означает, что дистрибьютор
обязуется не продавать (а также не
выступать в качестве посредника при
продажах) товаров, конкурирующих с
товарами, распространяющимися в рамках
дистрибьюторского соглашения. Как более
мягкий вариант применяется оговорка о том,
что дистрибьютор согласовывает с грантором
иные сбываемые им товары на территории,
которые могут вступать в конкуренцию с их
интересами. Учитывая, что в
дистрибьюторском соглашении зачастую
грантор - сторона более экономически
сильная и влиятельная, бывают и такие
случаи, когда в контрактах
предусматривается строгая отчетность
дистрибьютора и всех его аффилированных
компаний о своей деятельности, включая
продажу и неконкурирующих товаров.
Приоритетное положение грантора
отражается в том, какие санкции
предусматриваются в договоре за нарушение
типичных для дистрибьюторского договора
условий о минимальном уровне продаж (т.е.
распределение в договоре предполагаемой
прибыли); определения цены (продажа по
заниженной цене может негативно отразиться
на деловой репутации грантора);
установленного запаса товаров
(дистрибьютор обязан хранить в своем
ведении, чтобы всегда удовлетворять
интересы третьих лиц). Владельцы всемирно
известных на мировых рынках брэндов
нередко за нарушение подобных положений
предусматривают возможность расторжения
договора, особенно в случае, если компания
только выходит на новый рынок и с
определенной осторожностью относится к
дистрибьютору.
В российской
арбитражной практике также можно встретить
пример взыскания санкций (правда, денежного
штрафа, а не расторжения договора) за
занижение продажной цены - нарушение
условия дистрибьюторского договора о том,
что цены устанавливает грантор. Общество с
ограниченной ответственностью заключило
дистрибьюторский договор с организацией,
взявшей на себя обязательства по
обеспечению поиска новых пользователей
известной справочно-информационной
правовой системы, а также обеспечить
техническое обслуживание пользователей,
работающих с системой. Несмотря на то что
дистрибьюторский договор включал в себя
условие о том, что грантор ежемесячно в
одностороннем порядке устанавливает цены
на услуги и своевременно уведомил об этом
дистрибьютора, последний в рекламном
сообщении, опубликованном в печатном
издании, указал цены значительно ниже
прейскурантных.
Выводы суда первой
инстанции основывались на том, что
отсутствие факта продаж по заниженной цене
не имеет существенного значения, так как по
смыслу договора уплата штрафа
предусмотрена за нарушение положений
уведомления. Однако кассационная коллегия
посчитала данный вывод ошибочным,
поскольку буквальное толкование спорного
условия о том, что ответственность
установлена за "нарушение уведомления об
установлении единых цен продажи и
информационного обслуживания", не выявило
нарушений дистрибьютора. А поскольку
продажи осуществлялись по установленным
ценам, то решение арбитражного суда было
отменено и в иске было отказано <*>.
--------------------------------
<*> См.:
Постановление ФАС Арбитражного суда
Центрального округа от 23.11.1999 N 199/4.
Нужно
сказать, что решение суда первой инстанции
более соответствовало концепции
дистрибьюторских соглашений, однако более
глубокий анализ еще раз показал важность
договорной работы при заключении
нетрадиционных для российского
гражданского права контрактов.
Принимая во внимание, что положение
грантора, как указывалось выше, более
уверенное и ему легче в ряде случаев
навязывать дистрибьютору невыгодные для
того условия, некоторые правовые системы
содержат императивные положения,
касающиеся ограничения полномочий
грантора. Так, в соответствии с Директивой
ЕЭС 1983/83 на грантора возлагаются такие
обязательства, как:
- не поставлять
являющиеся предметом данного контракта
товары другим клиентам на территории
сбыта;
- не производить или не сбывать
товары, конкурирующие с договорными
товарами и т.д.
Также данная Директива
содержит в себе ряд ограничительных
оговорок, наличие которых в договоре может
повлечь его недействительность:
-
обязательства дистрибьютора осуществлять
на территории прямые продажи товара
другому дистрибьютору в оплату ему
возмещения;
- оговорка, запрещающая
дистрибьютору производить на территории
прямые продажи товара непосредственно
другому дистрибьютору;
- оговорка,
запрещающая всем дистрибьюторам и
перепродавцам осуществлять продажи на
территории, предоставленной другому
дистрибьютору.
Можно предположить, что
существенным катализатором в сфере
гармонизации практики заключения
российскими организациями
дистрибьюторских договоров может
послужить создание соответствующего
международного нормативно-правового или
рекомендательного акта, в частности,
принятие в рамках СНГ нормативного
документа, аналогичного Директиве ЕЭС
1983/83.
Проблемные
"оговорки"
Недостаточная подготовка
стратегии договорной политики компании
нередко приводит к тому, что наравне с
дистрибьюторским договором заключаются
договоры поставки, которые регулируют
процесс передачи идентичных товаров. То
есть происходит процесс "дублирования",
закладывания дополнительных и нередко
противоречащих друг другу обязательств.
Между тем сложившаяся практика исходит из
того, что дистрибьюторский договор -
основной документ, устанавливающий между
контрагентами отношения на определенный
промежуток времени. В таком случае
отношения поставки могут либо
прописываться в самом дистрибьюторском
соглашении, либо оформляться в качестве
приложения к нему.
Как вариант можно
предложить и отдельный договор поставки со
ссылкой на дистрибьюторский договор. В
данном случае существуют два наиболее
простых и общепринятых вида оговорок:
стороны указывают, что в случае споров они
обращаются к условиям дистрибьюторского
договора, или стороны обращаются к
законодательству определенной в договоре
страны и нормам дистрибьюторского
договора. Вот пример одного из таких
договорных условий: "К отношениям сторон по
тем вопросам, которые не урегулированы или
не полностью урегулированы Договором,
применяются нормы дистрибьюторского
договора от "__" _____ _____ года, заключенного
Сторонами".
В противном случае может
возникнуть казус, отмеченный в одном из
судебных постановлений: суд не согласился с
истцом, который указывал, что основанием
иска явилось то обстоятельство, что
поставка продукции осуществлялась на
основании договора поставки, а оплата
происходила со ссылкой на договор о
дистрибуции (в данном случае
предусматривались существенные скидки).
Основанием для такого решения была
тщательная экспертиза документов, которая
определила, что поскольку указанные
договоры не имеют ссылок друг на друга, то
они являются самостоятельными документами
<*>.
--------------------------------
<*> См.:
Постановление ФАС Московского округа от
28.09.1998 N КГ-А40/2252-98.
С точки зрения
стратегического менеджмента сложность
представляет даже условие о первоочередном
праве отказа дистрибьютора от
распространения нового вида товара,
поскольку это положение в дальнейшем может
использоваться грантором для привлечения
более интересных дистрибьюторов. Поэтому к
такому условию следует обязательно
добавлять оговорку о том, что при отказе
дистрибьютора от распространения нового
вида товара грантор не имеет права
предлагать третьим лицам лучшие условия
распространения товара, чем те, которые
были ранее предложены дистрибьютору.
Комплекс прав и обязанностей,
распределяемых сторонами по
дистрибьюторскому договору, не
ограничивается указанными выше. Основной
целью дистрибуции товаров является
принятие дистрибьютором на себя всех забот,
связанных с продвижением товара на
соответствующих рынках. В комплекс
дополнительных условий может входить не
только юридическое сопровождение, но и
обеспечение перевозок, таможенная очистка
и проведение соответствующей регистрации в
компетентных государственных органах
(например, для лекарственных средств) и
т.д.
В условиях современной рыночной
экономики весьма справедливой
представляется и возможность застраховать
риск неисполнения того или иного
договорного обязательства. Применительно к
дистрибьюторским договорам это должно быть
применено к таким положениям, как: запас
товаров и гарантированный минимум продаж;
досрочное прекращение договора и т.д.
Особое внимание следует уделять и условиям
о конфиденциальности, особенно если
договор предусматривает передачу ноу-хау. В
частности, в части обнародования
информации о гранторе. Для устранения
возможных разногласий стороны могут
вводить для работников различные уровни
допуска к информации и заключать с ними
специальные соглашения о сохранении
коммерческой информации даже в случае их
увольнения. Как правило, в условиях о
неразглашении коммерческой информации
устанавливаются сроки, превышающие срок
действия договора. В международной
практике заключения дистрибьюторских
договоров также используются оговорки о
том, что грантор обязуется не пользоваться
услугами бывших работников
дистрибьютора.
Права на объекты
интеллектуальной собственности
Как
указывалось выше, дистрибьюторский договор
может включать в себя положение о
распределении прав на использование
дистрибьютором объектов интеллектуальной
собственности, принадлежащей грантору.
В соответствии со ст. 42 Конвенции ООН о
международных договорах купли-продажи
(которая, безусловно, при надлежащей
юрисдикции может быть применена к
"классическим" международным
дистрибьюторским отношениям) продавец (в
нашем случае - грантор) обязан поставить
товар свободным от любых прав или
притязаний третьих лиц, которые основаны на
промышленной собственности или другой
интеллектуальной собственности, о которой
в момент заключения договора продавец знал
или не мог не знать <*>.
--------------------------------
<*> Конвенция
заключена в г. Вене 11.04.1980. СССР
присоединился к Конвенции 23.05.1990
(Постановление ВС СССР от 23.05.1990 N 1511-I).
Конвенция вступила в силу для СССР 01.09.1991 //
Сборник международных договоров СССР и
Российской Федерации. Вып. XLVII. М., 1994. С. 335 -
357.
По мнению Н.Г. Вилковой, представляется
целесообразным проведение проверки товара
на "патентную чистоту" на момент заключения
соответствующего договора. В этот период
такая проверка должна производиться
экспортером, поскольку его знание о наличии
прав третьих лиц является предпосылкой
ответственности за нарушение прав
интеллектуальной собственности. После
заключения договора риск возникновения
оснований для прав третьих лиц должен нести
дистрибьютор <*>.
--------------------------------
<*> См.: Правовое регулирование
внешнеэкономической деятельности / Под ред.
проф. А.С. Комарова. М., 2001. С. 300.
Согласно
Публикации МТП N 441, в соглашении может быть
предусмотрено, что дистрибьютор обязуется
предоставлять производителю необходимое
содействие для защиты его прав, например,
регистрации патентов и товарных знаков,
информации о нарушениях прав
производителя, предъявления исков в случае
таких нарушений, а также ведения подобных
дел. Также важную роль играет условие о
порядке использования дистрибьютором
товарных знаков грантора. Однако наличие
подобных условий в тексте договора не
является панацеей от возможных правовых
коллизий. Даже в случае, если стороны
сделают в договоре ссылку на lex mercatoria и,
соответственно, будут применяться Принципы
международных коммерческих договоров
УНИДРУА (1994 г.) <*>, некоторые императивные
нормы страны дистрибьютора могут вступать
в конфликт с положениями договора.
--------------------------------
<*> Закон. 1995. N 12. С. 82
- 92.
Например, согласно абз. 1 ст. 27
Федерального закона РФ от 23.09.1992 N 3520-1 "О
товарных знаках, знаках обслуживания и
наименованиях мест происхождения товаров"
<*>: "договор о передаче исключительного
права на товарный
