Дистрибьюторский договор в международном коммерческом обороте
В МЕЖДУНАРОДНОМ КОММЕРЧЕСКОМ ОБОРОТЕ
М.С.
ДАШЯН
Дашян Микаэл Самвелович - президент
регионального благотворительного
общественного Фонда содействия развитию
информационно-коммуникационных технологий
"Право и Интернет".
Зарубежные компании,
выходящие на российский рынок в качестве
правового оформления будущих обязательств,
зачастую охотно предлагают
дистрибьюторский договор. В этой связи
российские коллеги нередко оказываются в
затруднительном положении, поскольку
действующее российское гражданское
законодательство не предусматривает такой
формы регуляции экономических отношений.
Между тем активное внедрение данных
договорных обязательств осуществляется
уже и на внутригосударственном
экономическом обороте России. Существуют
ли принципиальные отличия дистрибуции от
"легитимных" в России договоров и очевидны
ли преимущества?
Что такое
дистрибьюторский
договор?
Дистрибьюторский договор
является наиболее эффективным средством
регламентации экономических отношений по
сбыту товаров на новых рынках. В сущности,
дистрибьюторские соглашения включают в
себя гражданско-правовые отношения по
поставке товаров, осуществлению
посреднических функций, передаче прав
интеллектуальной собственности, а также
комплекс иных, объединенных общей целью
обязательств. Отношения по дистрибуции
представляют собой предоставление одним
лицом (грантором) прав по распространению
товаров на определенной территории другому
лицу (дистрибьютору), причем предоставлять
это право может не только производитель
продукции, но и экспортер или торговец.
В литературе дистрибьюторский договор
точно охарактеризован В.В. Витрянским.
Автор пишет о договоре исключительной
продажи товаров, по которому продавец
предоставляет покупателю исключительное
право продажи товаров, являющихся объектом
купли-продажи между ними, на определенной
территории или указанной клиентуре. Однако
исследование данного договора у В.В.
Витрянского ограничивается рамками
договора франчайзинга (франшизы), что
существенно ограничивает область
исследования (о сопоставлении
дистрибьюторского договора и договора
коммерческой концессии см. ниже) <*>.
--------------------------------
<*> См.: Брагинский
М.И., Витрянский В.В. Договорное право.
Договоры о выполнении работ и оказании
услуг. Кн. 3. Статут, 2002.
В Договоре о
поощрении и взаимной защите
капиталовложений между Российской
Федерацией и Соединенными Штатами Америки
(далее - Договор о поощрении) <*> под
деятельностью дистрибьюторов понимается
деятельность посредников по
распространению товаров, которые они сами
не производят (пп. viii п. е ст. I).
--------------------------------
<*> Договор
подписан в г. Вашингтоне 17.06.1992 //
Международно-правовые основы иностранных
инвестиций в России: Сборник нормативных
актов и документов. М.: Юридическая
литература, 1995. С. 133 - 152.
Понятие
дистрибьюторской деятельности достаточно
лаконично сформулировано в Постановлении
ФАС Московского округа от 08.10.2002 N КА-А40/6725-02,
в котором указывалось, что "дистрибьютор не
является потребителем товара, поскольку
покупает товар не для удовлетворения
личных нужд, а для его перепродажи в
пределах оговоренной территории (рынка)".
Дистрибьюторские соглашения - одна из
наиболее эффективных форм правовых
договоренностей между сторонами,
регламентирующих продвижение на
определенной территории (обычно
государство или группа государств)
установленной группы товаров и/или услуг.
Предмет дистрибьюторского договора
заключается в передаче грантором
дистрибьютору исключительных прав
приобретать и перепродавать товары от
своего имени и за свой счет, организовывать
продажи на определенной территории и при
этом не создавать обязательств
производителю.
К сожалению, предмет
дистрибьюторского договора настолько не
изучен, что на сегодняшний день нет даже
единства в правописании слова
"дистрибьютор". Правила русского языка
позволяют с одинаковым успехом
использовать перевод на русский
английского слова "distributor" как с буквой "е",
так и с буквой "о" в конце. Так, в официально
опубликованном в России Договоре о
поощрении <1> указывается слово
"дистрибьютер". Подобную лингвистическую
конструкцию используют и некоторые
российские авторы и государственные органы
<2>, <3>. Однако наиболее адекватным и
соответствующим наиболее авторитетной
публикации в области правового
регулирования дистрибьюторских договоров
<4> следует признать написание с буквой
"о" в конце, используемое в данной статье.
--------------------------------
<1> Договор
подписан в г. Вашингтоне 17.06.1992 //
Международно-правовые основы иностранных
инвестиций в России: Сборник нормативных
актов и документов. М.: Юридическая
литература, 1995. С. 133 - 152.
<2> См.:
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное
право. Договоры о выполнении работ и
оказании услуг. Кн. 3. Статут, 2002.
<3>
См.: Постановление Президиума ВАС РФ N 5675/98
от 28.09.1999 // Вестник ВАС РФ. 1999. N 12;
Постановление ФАС Северо-Западного округа
от 13.12.2001 N А42-5861/01-14; Постановление ФАС
Волго-Вятского округа от 22.10.2001 N А43-8990/01-25-2 и
т.д.
<4> Руководство по заключению
международных дистрибьюторских соглашений
(Публикация МТП N 441). М.: Консалтбанкир.
1996.
Дистрибуция и коммерческая
концессия
Сложная структура
дистрибьюторского договора, способная
претерпевать существенные изменения по
воле сторон, которые могут, к примеру,
выделить некоторые обязательства в
отдельный договор, приводит к тому, что
стороны пытаются "подвести" принятые
обязательства под ту или иную главу
Гражданского кодекса. В большинстве
случаев подобные попытки обречены на
неудачу.
В аспекте международного
частного права автономность (независимость
от иных форм обязательств)
дистрибьюторских отношений закреплена в
ряде документов Комиссии Организации
Объединенных Наций по праву международной
торговли (ЮНСИТРАЛ). Так, в соответствии со
ст. 1 Типового закона ЮНСИТРАЛ об
электронных подписях <*> (UNCITRAL Model Law on
electronic signatures) и ст. 1 Типового закона ЮНСИТРАЛ
об электронной торговле <**> (UNCITRAL Model Law on
electronic commerce) к сфере "торговля" отнесены
"отношения торгового характера" как
договорные, так и недоговорные. Отношения
торгового характера включают следующие
виды сделок: "любые торговые сделки на
поставку товаров или услуг или обмен
товарами или услугами; дистрибьюторские
соглашения; коммерческое
представительство и агентские отношения;
факторинг... соглашения об эксплуатации или
концессии; совместные предприятия и другие
формы промышленного или
предпринимательского сотрудничества...". В
Договоре о поощрении и взаимной защите
капиталовложения <***> термин
дистрибьютор перечисляется наравне с
терминами "агент" и "консультант", которые
объединяются понятием "коммерческий
представитель" (пп. viii п. е ст. I).
--------------------------------
<*> Принят в г. Вене
05.07.2001 на 34-й сессии ЮНСИТРАЛ.
<**>
Принят в г. Нью-Йорке 28.05.1996 - 14.06.1996 на 29-й
сессии ЮНСИТРАЛ // Комиссия ООН по праву
международной торговли.
<***> Договор
подписан в г. Вашингтоне 17.06.1992 //
Международно-правовые основы иностранных
инвестиций в России: Сборник нормативных
актов и документов. М.: Юридическая
литература, 1995. С. 133 - 152.
Широко известен
пример арбитражной практики, когда
всемирно известная компания обратилась к
своему дистрибьютору - российской компании
с иском о взыскании задолженности.
Дистрибьютор иск признал, но против
взыскания штрафа, предусмотренного
договором, возражал, ссылаясь на отсутствие
вины. В качестве обоснования своих
возражений дистрибьютор высказал два
аргумента. Первый - причинная связь между
расторжением договора аренды
автотранспортных средств между истцом и
ответчиком и невыполнением ответчиком
своего "дистрибьюторского" обязательства
по оплате - был признан несостоятельным,
поскольку указанные отношения никак не
соотносились с условиями
дистрибьюторского договора. Второй довод
ответчика более интересен, поскольку в нем
содержалось утверждение того, что
дистрибьюторский договор в своей сущности
является договором коммерческой концессии,
и, следовательно, данные отношения должны
регулироваться нормами главы 54 ГК РФ. В
данном случае суд также нивелировал этот
довод, основываясь на том, что
соответствующий договор не отвечает
признакам договора коммерческой концессии,
закрепленным в ст. 1027 ГК РФ <*>.
--------------------------------
<*> См.:
Постановление ФАС Московского округа от
05.10.1999 N КГ-А40/3152-99.
Сравнивая
дистрибьюторский договор с договором
коммерческой концессии, нужно отметить их
несомненное сходство в части
предоставления комплекса исключительных
прав на определенной территории. Но если
договор коммерческой концессии регулирует
передачу прав на фирменное наименование,
патенты, товарные знаки, промышленные
образцы и ноу-хау, то объем передаваемых
грантором дистрибьютору прав значительно
шире. Согласно Руководству по составлению
международных дистрибьюторских соглашений
(далее - Публикация МТП N 441) в число основных
обязанностей дистрибьютора входит:
а)
обязанность приобретать и перепродавать от
своего имени и за свой счет;
б) принимать
на себя организацию продаж на определенной
территории;
в) не создавать
обязательств для производителя.
Вышеуказанное совсем не означает, что
грантор и дистрибьютор в рамках
дистрибьюторского соглашения не могут
регламентировать согласование
использования товарных знаков и иных
объектов интеллектуальной собственности.
Однако данные условия все же имеют
вторичное значение по сравнению с
приобретением дистрибьютором продукции и
ее перепродажей от своего имени и за свой
счет. Таким образом, можно в ряде случаев
признать, что некоторые положения
дистрибьюторских договоров подпадают под
законодательство, регулирующее отношения
коммерческой концессии, но в целом нельзя
проводить знак равенства между договором
коммерческой концессии и дистрибьюторским
договором.
Дистрибьюторские отношения
выражают наличие у сторон длительных
хозяйственных связей. Это обстоятельство
нередко приводит к тому, что стороны
именуют "дистрибуцией" отношения по
длительной поставке товаров. Нередко
дистрибьюторские отношения ошибочно
сравнивают с возмездным оказанием услуг.
Вот типичный пример подобного смешения:
между организацией и предпринимателем без
образования юридического лица
(дистрибьютор) был заключен договор,
согласно которому дистрибьютор продает на
территории Хабаровского края от своего
имени и за свой счет товары,
предоставляемые организацией.
Дистрибьютор имеет право назначать
продажные цены на товары, при этом суммы,
уплачиваемые дистрибьютором, должны
соответствовать ценам прейскуранта
организации, а поставленные товары
являются собственностью организации, пока
не будет уплачена вся причитающаяся сумма.
Впоследствии договор несколько раз
изменялся и был расторгнут. Но организация
обратилась в суд с иском о взыскании
задолженности по данным договорам и
выиграла дело в первой инстанции.
Несогласный с принятым решением ответчик
ссылался на то, что суд неправильно
истолковал условия договоров и, в
частности, неправильно применил нормы
материального права. При этом он возражал
против того, что суд рассматривал условия
дистрибьюторских договоров, заключенных
сторонами, относящимися к признакам
договора о возмездном оказании услуг. По
его мнению, имелись основания относить
складывающиеся отношения к поставке. В
итоге Постановлением ФАС Дальневосточного
округа от 15.10.2002 N Ф03-А73/02-1/2120 решение
арбитражного суда и постановление
апелляционной инстанции были отменены, и
дело было направлено на новое рассмотрение.
Суд признал, что выводы о том, что между
сторонами возникли правоотношения по
договору возмездного оказания услуг,
являются ошибочными, поскольку их характер
не соответствует ст. 779 ГК РФ. Из заключенных
между сторонами спора договоров следует,
что по поручению организации дистрибьютор
принимал для реализации (а не в
собственность) товар истца. Реализация
товаров производилась от имени
предпринимателя за счет истца с
применением наценки, предусмотренной в
договорах и являющейся
вознаграждением.
Дистрибуция и
агентирование
Наиболее тесную правовую
связь дистрибьюторские отношения имеют с
посредническими договорами, в частности, с
агентированием. Это подтверждается и
терминологически, поскольку грантора
нередко именуют, как и сторону агентского
договора, принципалом. В Публикации МТП N 441
даже имеется специальный раздел,
посвященный смешению агентских и
дистрибьюторских отношений. При этом
указывается, что в случае, если
дистрибьютор решил выступить в данном
правоотношении еще и в качестве агента, то
соответствующий договор должен включать в
себя подробное разграничение правил,
относящихся к каждому виду деятельности.
Для упрощения договорной работы МТП
предлагается выделить, какие функции у
контрагента являются основными:
перепродажа или агентирование, а какие -
дополнительными, и соответственно отразить
это в договоре.
Отсутствие четкой
"привязки" дистрибьюторского договора к тем
или иным отношениям, прописанным в
Гражданском кодексе, влечет споры не только
с контрагентами, но и с таможенными
органами. В частности, открытое акционерное
общество, заключившее внешнеторговый
дистрибьюторский контракт и
осуществлявшее операции по перемещению
через государственную границу РФ товаров
(пестицидов), по мнению таможенного органа,
занизило стоимость товара посредством
невключения в стоимость товара
комиссионного вознаграждения, что нарушало
нормы Закона РФ от 21.05.1993 N 5003-1 "О таможенном
тарифе" <*>. Нужно подчеркнуть, что
приложение к дистрибьюторскому договору, в
котором определялся размер комиссионного
вознаграждения, в таможню предоставлено не
было. Однако нельзя не подчеркнуть, что к
внешнеторговым дистрибьюторским
контрактам следует относиться весьма
серьезно, и выводы о том, что данные
договоры имеют признаки не только поставки,
но и комиссии (иных посреднических
договоров), необходимо осуществлять
заведомо, еще до тщательного исследования
документа <**>.
--------------------------------
<*> Российская газета. 05.06.1993. N 107.
<**> См.: Постановление ФАС Центрального
округа от 14.12.1999 N А08-688/99-10.
Договорная
территория
Одним из существенных условий
дистрибьюторского договора является
условие о согласовании договорной
территории. При определении территории
стороны могут придерживаться как строгих
географических границ определенного
государства, так и границ определенного
региона. Например, один из крупных
российских автомобильных заводов
передавал эксклюзивные дистрибьюторские
права другой компании на территорию всего
Северо-Западного региона <*>. В подобных
случаях для исключения разночтений нужно
указывать в договоре, что данный регион
соответствует определенному
