Внешнеэкономическая сделка. проблемы понятия. особенности правового регулирования
ПРОБЛЕМЫ ПОНЯТИЯ.
ОСОБЕННОСТИ
ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ
Р.Б.
ЗАЙНЕТДИНОВ
Зайнетдинов Р.Б.,
Всероссийская академия внешней
торговли.
Значительная часть
внешнеэкономических контрактов опосредует
заключение сделок международной
купли-продажи товаров, а также реализацию
обычно сопутствующих им операций (комиссия,
поручение, перевозка и т.п.), которые в своей
совокупности можно объединить в группу
внешнеторговых сделок. Главной целью
другой разновидности внешнеэкономических
отношений является перемещение через
границу нематериальных объектов
(интеллектуальной собственности, работ,
услуг и др.). Подобные операции
осуществляются посредством заключения
договоров подряда, лицензионных и
концессионных договоров соглашений в
области научно-технического
сотрудничества. Разные ученые выделяют
различные характеристики внешнеторговой
сделки, но наиболее часто упоминается
"иностранный элемент" (то есть иностранное
юридическое или физическое лицо) и
коммерческий (торговый) характер. В
обобщенном виде такую сделку чаще всего
называют международной коммерческой
сделкой.
Термин "международная
коммерческая сделка" не используется в
действующем российском праве. Понятие
"внешнеэкономический контракт"
используется главным образом в подзаконных
нормативных актах. В Гражданском кодексе РФ
(п. 3 ст. 162 и п. 2 ст. 1209) используется термин
"внешнеэкономическая сделка".
Российское право не дает понятия ни
внешнеторговой, ни внешнеэкономической
сделки, хотя законодатель и практика
оперируют этим понятием. Законодатель
вообще не дает никакого разграничения
между внешнеэкономической и
внешнеторговой сделкой, хотя различие
между ними очевидно и принципиально: в
последнем случае речь идет только о
договоре купли-продажи (поставки, мены),
тогда как внешнеэкономическая сделка
включает в себя абсолютно весь спектр
сделок, известных гражданскому праву.
В
российском законодательстве сделками
признаются действия граждан и юридических
лиц, направленные на установление,
изменение или прекращение гражданских прав
и обязанностей (ст. 153 ГК РФ).
Если брать
зарубежный опыт, то, например, германская
доктрина понимает сделку как поведенческий
акт, имеющий волевой характер и
направленный на получение определенного
правового результата. Само Германское
гражданское уложение также не содержит
определения термина "сделка", однако оно
сформулировано в пояснительной записке к
проекту: правовой сделкой - в смысле данного
проекта - является частное волеизъявление,
направленное на порождение желаемого
правового последствия, которое наступает
потому, что оно желаемо правопорядком.
Определяя сделку как волеизъявление,
законодатель не ограничивает сделку только
действиями, сделкой является также и
бездействие, которое будет являться
волеизъявлением.
Вместе с тем раскрытие
понятия "внешнеэкономическая сделка" имеет
серьезное практическое значение, так как
непосредственно связано с применимым
правом. Если сделка "внутренняя", то она
лежит в национально-правовом поле и
регулируется правом соответствующего
государства. Если сделка международная
(внешнеэкономическая), то она находится в
сфере действия частного права нескольких
государств и возникает проблема выбора
права одного из них, нормы которого и должны
быть применены. К отношениям, вытекающим из
подобной сделки, при определенных условиях
могут быть применены принципы и нормы
международного (публичного) права. Наконец,
здесь широко применяются обычаи
международной торговли, или, если
воспользоваться более широким термином,
обычаи международного делового оборота,
которые часто объединяются общим названием
"lex mercatoria".
Учитывая практическую
значимость и отсутствие решения в праве,
данному вопросу большое внимание уделяла
отечественная юридическая наука, что
привело к созданию так называемого
доктринального понятия внешнеторговой, а
затем и внешнеэкономической сделки. Под
внешнеторговыми сделками в доктрине
традиционно понимались сделки, в которых по
меньшей мере одна из сторон является
иностранным гражданином или иностранным
юридическим лицом и содержанием которых
являются операции по ввозу товаров из-за
границы или вывозу товаров за границу либо
какие-нибудь подобные операции, связанные с
вывозом или ввозом товаров.
Отсюда
выделены также два общих признака,
характерных для такой сделки: "Во-первых,
одна из ее сторон находится в другом
государстве и, следовательно, в большинстве
случаев является иностранцем. Во-вторых,
предмет такой сделки - внешнеторговая
операция (поставка товара, наем имущества,
перевозка груза, оказание услуг
внешнеторгового характера и т.п.). Эта
позиция разделялась многими учеными, в том
числе была озвучена в учебнике
"Международное частное право".
Следующее определение внешнеторговой
сделки - "сделка, совершенная в коммерческих
целях лицами различной государственной
принадлежности и влекущая возникновение,
изменение и прекращение гражданских прав и
обязанностей, связанных с созданием,
использованием или реализацией
материальных благ или иных результатов
человеческой деятельности".
Федеральный закон от 13.10.1995 N 157-ФЗ "О
государственном регулировании
внешнеторговой деятельности" утратил силу
в связи с принятием Федерального закона от
08.12.2003 N 164-ФЗ "Об основах государственного
регулирования внешнеторговой
деятельности". Данный признак характерен
не для всех внешнеэкономических сделок. Как
показывает практика, нахождение государств
на одной территории тоже может быть
признано внешнеэкономической
деятельностью. Например, согласно ст. 2
Федерального закона "О государственном
регулировании внешнеторговой
деятельности" от 13.10.95 к экспорту
приравниваются отдельные коммерческие
операции без вывоза товаров с таможенной
территории РФ за границу, в частности при
закупке иностранным лицом товара у
российского лица и передаче его другому
российскому лицу для переработки и
последующего вывоза переработанного
товара за границу (толлинговые операции).
Более точное, на мой взгляд, понятие
внешнеторговой сделки - это "сделка,
совершаемая в хозяйственных целях между
лицами, коммерческие предприятия которых
находятся в разных государствах".
На
сегодняшний день определение сделки как
внешнеторговой сменилось на определение
внешнеэкономической не случайно. Обмен
между странами приобрел широкий масштаб,
внедрение новых технологий обусловило
появление новых правил и законов. И
отношения между странами стали носить
глобальный характер. Так, следующее
определение внешнеторговой сделки
отражает более полный характер
взаимоотношений: "действие, направленное на
установление, изменение или прекращение
гражданских прав и обязанностей по
экспорту и/или импорту товаров, услуг и
результатов творческой деятельности, а
также неразрывно связанных с внешней
торговлей гражданских прав и обязанностей
организационного характера".
Подводя
итог приведенным выше определениям
внешнеторговой (внешнеэкономической)
сделки, можно выделить основные факторы,
которые определяли характер такой сделки:
во-первых, участие лиц различной
национальной (государственной)
принадлежности, так называемый иностранный
элемент и, во-вторых, проведение операции по
экспорту-импорту товаров, услуг.
Федеральный закон от 13.10.1995 N 157-ФЗ "О
государственном регулировании
внешнеторговой деятельности" утратил силу
в связи с принятием Федерального закона от
08.12.2003 N 164-ФЗ "Об основах государственного
регулирования внешнеторговой
деятельности". При определении
внешнеторговой сделки следует обратиться к
Федеральному закону о государственном
регулировании внешнеторговой деятельности
от 13 октября 1995 г. В нем дается определение
внешнеторговой деятельности. Это
"предпринимательская деятельность в
области международного обмена товарами,
работами, услугами, информацией,
результатами интеллектуальной
деятельности, в том числе исключительными
правами на них (интеллектуальная
собственность)". Отсюда внешнеторговая
(внешнеэкономическая) сделка - это сделка,
опосредующая предпринимательскую
деятельность в области международного
обмена товарами, работами, услугами,
информацией, интеллектуальной
собственностью.
Основу частноправового
регулирования внешнеэкономических сделок
в настоящее время составляет вступившая в
силу с 1 марта 2002 г. часть 3 ГК, в которой
содержится раздел VI "Международное частное
право" (ст. 1186 - 1223).
Существует точка
зрения, согласно которой такие признаки,
как место заключения и исполнения
внешнеторговой сделки на территории
различных государств; совершение на
территории различных государств оферты и
акцепта; нахождение на территории
различных государств пунктов отправления и
назначения проданного товара (пересечение
границ), не являются определяющими (какими
они признавались в Гаагской конвенции о
единообразном законе о международной
купле-продаже товаров 1964 г.), так как сделка,
заключенная на выставке товаров в той или
иной стране, не будет обладать каким-нибудь
из этих признаков, оставаясь по своей сути
внешнеторговой.
Приведенная точка
зрения, на мой взгляд, верна, так как в
понятие внешнеэкономической сделки, как и в
любое понятие, должны входить только
концептуальные признаки.
Среди
определений внешнеторговой или
внешнеэкономической сделки одно из
основных мест занимает определение Венской
конвенции ООН "О договорах международной
купли-продажи товаров" 1980 г., которая
понимает под такими соглашениями договоры,
заключенные между сторонами, коммерческие
предприятия которых находятся в разных
государствах (ст. 1). В соответствии с
Конвенцией в качестве внешнеторговой может
быть признана сделка, заключенная,
например, между российским юридическим
лицом и компанией, созданной им за границей.
Однако согласно п. 2 ст. 1 Венской конвенции
ООН "О договорах международной
купли-продажи товаров" фактическое
нахождение коммерческих предприятий
сторон в разных государствах может быть не
принято во внимание, так как термин
"коммерческое предприятие стороны" имеет
специальное значение и характеризует место
основной деятельности стороны (place of business).
Исходя из приведенного термина, практики
российского права делают акцент на
обязательном признаке
внешнеэкономического контракта -
нахождение коммерческих предприятий
сторон контракта в разных государствах.
Поэтому не имеет решающего значения
национальность (государственная
принадлежность) сторон контракта.
Например, российское юридическое лицо (т.е.
организация, зарегистрированная на
территории России) может постоянно
осуществлять свою деятельность на
территории иностранного государства (т.е.
иметь там свое коммерческое предприятие).
Соответственно контракт, заключенный между
таким юридическим лицом и другой
российской фирмой, будет рассматриваться
как внешнеэкономический контракт.
И
наоборот, контракт, заключенный между
американской и российской фирмами, не будет
рассматриваться как внешнеэкономический,
если коммерческие предприятия
американской фирмы и российской фирмы
находятся в России. В этом случае сделка
будет характеризоваться как обычная
("внутренняя") гражданско-правовая сделка и
регулироваться.
На мой взгляд,
определение Венской конвенции ООН "О
договорах международной купли-продажи
товаров" может быть конкретизировано в
национальном законодательстве каждой
страны.
Более точную характеристику
внешнеэкономической сделки дает особый
порядок ее правового регулирования.
Современное международное частное право в
качестве основного и универсального
принципа для определения компетентного
правопорядка по внешнеэкономическим
сделкам признает автономию воли сторон. В
соответствии с ней участники сделки при
заключении договора могут самостоятельно
выбирать право страны, которое будет
регулировать их правоотношения. Заключая
сделку, стороны должны также решить вопрос
о выборе права, применимого к сделке. Иначе
говоря, сторонам следует установить, каким
законодательством будут регулироваться
отношения, вытекающие из сделки. Стороны
могут сделать это в силу автономии воли,
которая заключается в их праве
устанавливать по своему усмотрению
содержание сделки. Автономия воли сторон
обычно признается в законодательстве
различных государств, но ее допустимые
пределы понимаются в законодательствах
государств по-разному. В одних странах
автономия воли ничем не ограничивается, то
есть стороны могут подчинить сделку любой
правовой системе. В других странах
(преимущественно страны англосаксонской
системы права) действует принцип
локализации договора: стороны могут
избрать только то право, которое наиболее
тесно связано с данной сделкой. При этом
общее ограничение свободы выбора права
состоит в том, что в процессе такого выбора
нельзя исключить применение
соответствующих норм императивного
характера, а также тех правовых
предписаний, которые в большей степени
отвечают интересам потребителя или
работника (в трудовом договоре). Английская
судебная практика (как и американская) идет
в данной ситуации по пути отыскания права,
свойственного данному договору
(локализация договора). Германская система
права исходит из принципа автономии воли
сторон. В случае если выбор отсутствует,
применяется право государства, с которым
договор связан наиболее тесным образом.
В Российской Федерации законодательно
принцип "автономии воли" сторон (lex voluntatis)
закреплен ст. 1210 ГК РФ. Этот принцип
предполагает, что стороны договора вправе
при заключении договора или в последующем
своим соглашением выбрать право конкретной
страны, которое и будет в дальнейшем
регулировать их договорные отношения (п. 1
ст. 1210 ГК РФ). Обычно такой выбор
производится сторонами договора в самом
тексте документа и, таким образом, решает
коллизионную проблему. Дело осложняется,
если соглашение сторон не определяет
применимого права expressis verbis, т.е. прямо и
явно. В этой ситуации необходимо выяснять
подразумеваемую или молчаливо выраженную
волю сторон. Правовая доктрина исходит из
того, что в подобных случаях суд не вправе
"домысливать" содержание подразумеваемого
волеизъявления сторон: он должен принимать
во внимание лишь такой выбор применимого
права, который "определенно вытекает из
условий договора либо совокупности
обстоятельств дела" (п. 2 ст. 1210 ГК РФ). Данное
положение является справедливым и не
вносит недоразумение в приведенные
положения.
Право, подлежащее применению
к форме сделки, согласно п. 1 ст. 1209 ГК РФ
определяется законом места ее совершения,
однако форма сделки в отношении
недвижимого имущества подчиняется праву
страны, где это имущество находится (п. 3 ст.
1209 ГК РФ). Для формы внешнеэкономических
сделок ГК РФ устанавливает более жесткое
правило: если в такой сделке участвует
российское юридическое лицо или
предприниматель, ее форма независимо от
места совершения будет определяться
российским правом (п. 2 ст. 1209 ГК РФ).
Примечательно, что вопросы формы
внешнеторгового договора ГК РФ не относит
ни к личному статуту субъекта (который
определяется личным законом), ни к
обязательственному статуту сделки (который
регулируется
