Правовая природа договора доверительного управления имуществом
в случае признания юридического лица
банкротом осуществляет управление его
имуществом (Федеральный закон "О
несостоятельности (банкротстве)") <**>. С
этим утверждением нельзя согласиться по
следующим причинам:
--------------------------------
<*> Маркалова Н.Г.
Договор доверительного управления в
современном гражданском и банковском
законодательстве // Журнал российского
права. 1998. N 12. С. 79.
<**> О
несостоятельности (банкротстве):
Федеральный закон от 26 октября 2002
г.
Во-первых, ни один из перечисленных
субъектов не совершает сделки с имуществом
предприятия (банка) от своего имени.
Во-вторых, ни в одном из обозначенных
случаев нет обособления имущества. Никто из
названных субъектов управления не ставит
принимаемое имущество на отдельный баланс
и не открывает для расчетов по нему
отдельного банковского счета.
Е.А.
Суханов считает, что наиболее близок к
правовому положению доверительного
управляющего конкурсный управляющий
имуществом предприятия-банкрота <*>. В
противовес данному мнению надо сказать, что
действующее законодательство о
банкротстве не оперирует термином
"доверительное управление". В Законе "О
несостоятельности (банкротстве)" речь идет
о назначении арбитражного управляющего,
который может выступать в роли временного
управляющего, внешнего управляющего,
конкурсного управляющего. Принимая во
внимание данные понятия, можно сказать, что
этот случай управления не относится к
доверительному управлению. Кроме того,
основанием для совершения действий
указанными лицами при процедурах,
предусмотренных этим нормативным актом,
является назначение их в том и в другом
случае арбитражным судом.
--------------------------------
<*> Комментарий к
части второй Гражданского кодекса РФ для
предпринимателей. М., 1995. С. 238.
Таким
образом, перед нами особые виды управления,
на которые не распространяются положения
гл. 53 ГК РФ. Однако если в Законы "О
Центральном банке Российской Федерации", "О
несостоятельности (банкротстве)" внести
соответствующие изменения, согласно
которым с такими лицами должен быть
заключен договор доверительного
управления, тогда можно будет говорить об
указанных видах управления как о
доверительном управлении.
Нет в
юридической литературе однозначного
мнения по поводу отнесения договора
доверительного управления к разряду
лично-доверительных (фидуциарных) сделок.
Одни авторы считают, что договор
доверительного управления является
фидуциарной сделкой <*>. Другие авторы
придерживаются иного мнения. Так, Е.А.
Суханов не относит договор доверительного
управления к числу лично-доверительных
(фидуциарных) сделок <**>.
--------------------------------
<*> См.: Гражданское
право: Учебник. Ч. 2 / Под ред. А.П. Сергеева,
Ю.К. Толстого. М., 1997. С. 592; Гражданское право.
Ч. 2. Обязательственное право / Под ред. В.В.
Залесского. М., 1998. С. 537.
<**>
Комментарий к части второй Гражданского
кодекса РФ для предпринимателей. М., 1996. С.
244.
В. Дозорцев утверждает, что "договор
доверительного управления порождает чисто
обязательственные отношения, четкие права
и обязанности. Никакой "доверительности" в
смысле фидуциарных отношений римского
права или "права справедливости"
английского права в них нет. О
доверительности можно говорить лишь в том
же смысле, что и применительно к договору
поручения. Она имеет основное значение при
установлении отношений, но не при их
осуществлении. Употребление этого термина
в достаточной мере условно" <*>.
--------------------------------
<*> Дозорцев В.А.
Указ. соч. С. 532.
По нашему мнению, договор
доверительного управления является
фидуциарной сделкой. Следует отметить, что
доверительность имеет место в отношениях
между доверительным управляющим и
собственником передаваемого в управление
имущества. Именно она помогает глубже
понять, какую степень заботливости
доверительный управляющий должен
проявлять при управлении имуществом
другого. Так, из ст. 1022 ГК РФ вытекает, что
доверительный управляющий под страхом
ответственности должен проявлять должную
заботливость при доверительном управлении
имуществом. Собственник, предоставляя
доверительному управляющему свои основные
правомочия и лишая себя возможности их
осуществления на определенный период,
выражает этому лицу определенное доверие.
Доверие в том смысле, что управляющий не
воспользуется правомочиями собственника в
своих личных интересах, а будет
реализовывать их исключительно на благо
собственника. Нарушение управляющим
оказанного ему собственником доверия может
служить основанием для привлечения первого
к установленной в законе или договоре
ответственности.
В свою очередь
собственник, выразив управляющему доверие,
сам не может злоупотреблять доверием и без
необходимости вмешиваться в деятельность
управляющего.
Кроме того, мы разделяем
точку зрения В.С. Ема, который определяет,
что лично-доверительными являются сделки,
участники которых вправе расторгнуть
отношения в одностороннем порядке без
объяснения причин (в связи с "утратой
доверия") <*>.
--------------------------------
<*> Гражданское право: Учебник. В 2-х т. Т. 1 /
Отв. ред. Е.А. Суханов. М., 1998. С. 337.
Договор
доверительного управления отвечает этому
признаку. Так, в ст. 1024 ГК РФ устанавлено
правило, согласно которому стороны могут в
одностороннем порядке отказаться от
договора в связи с невозможностью
доверительного управляющего осуществлять
управление лично. Кроме того, учредитель
вправе отказаться от договора
доверительного управления и по иным
причинам. К таким иным причинам можно
отнести утрату доверия, недобросовестность
доверительного управляющего и т.п.
Таким образом, договор доверительного
управления относится к фидуциарным
сделкам.
На основании всего изложенного
можно сделать вывод о том, что договор
доверительного управления -
самостоятельный тип договора, отличный от
других договоров гражданского права.
Можно выделить ряд отличительных черт,
свойственных для данного договора,
позволяющих квалифицировать его в качестве
самостоятельного договорного
обязательства и отграничить от всех иных
гражданско-правовых договоров.
Во-первых, по своей целевой направленности
передача имущества в доверительное
управление означает лишь создание
необходимых условий для того, чтобы
доверительный управляющий мог исполнять
свои обязательства, вытекающие из
доверительного управления. Этим договор
доверительного управления отличается от
договоров, направленных на передачу
имущества (купли-продажи, мены, дарения,
аренды и т.п.), в рамках которых передача
имущества означает исполнение
обязательства одним из контрагентов и
преследует цель удовлетворения
потребностей другой стороны. Однако
реальный характер данного договора
сближает его с такими договорами, как
договоры хранения, перевозки.
Во-вторых,
среди всех договорных обязательств об
оказании услуг (то есть о совершении
фактических и юридических действий в
интересах услугополучателя) данный договор
выделяется тем, что представляет собой не
конкретные сделки и фактические действия, а
в целом деятельность по управлению
имуществом.
Таким образом, договор
доверительного управления имуществом
отличается от договоров комиссии и
поручения тем, что, осуществляя управление
доверенным имуществом, доверительный
управляющий совершает не только сделки и
иные юридические действия, но и любые
фактические действия, необходимые для
управления имуществом. Кроме того,
доверительный управляющий выступает в
имущественном обороте от своего
собственного имени (поверенный по договору
поручения только от имени доверителя) и
обязан информировать всех третьих лиц о
своем особом положении доверительного
управляющего (в отличии от комиссионера по
договору комиссии).
В
судебно-арбитражной практике возникают
проблемы по отграничению договора
доверительного управления имуществом от
других сходных договорных конструкций.
Например, один из арбитражных судов первой
инстанции неверно квалифицировал
соглашение между сторонами как договор
доверительного управления, заключенный 24
декабря 1996 г. Между предпринимателями
Новиковым С.С. и Новиковой С.С. был заключен
договор, по которому Новиков С.С. передал
принадлежащие ему на праве собственности 6
наименований объектов недвижимости
Новиковой С.С. в управление и использование
с целью получения выгоды и прибыли с правом
передачи этих объектов в аренду и правом
получения арендной платы и прибыли
непосредственно Новиковой С.С. Ею же
принято обязательство исчислять и
уплачивать все налоги и платежи. Новикова
С.С. после передачи ей объектов
недвижимости в 1996 - 1998 г.г. заключила от
своего имени с юридическими лицами и
гражданами-предпринимателями договоры
аренды объектов недвижимости, в которых
именовала себя арендодателем, никаких
сведений о том, что все эти договоры аренды
заключены в интересах собственника и
выгодоприобретателя Новикова С.С., в данных
договорах не указывалось.
Во всех
договорах аренды было предусмотрено, что
арендная плата вносится в установленные
договорами сроки арендодателю. Такие
обстоятельства свидетельствуют о том, что
соглашение сторон скорее является
смешанным договором с элементами договора
комиссии <*>.
--------------------------------
<*> См.: Постановление Федерального
арбитражного суда Центрального округа от 28
июня 2000 г. по делу N А62-108/2000 // СПС "".
Что
касается отличий данного договора от
агентского договора, то "доверительное
управление исключает не только возможность
выступления управляющего от имени
собственника, но и возложение им
обязанностей на третье лицо (тогда как
агент может выступать не только от имени
принципала, но и вступать в субагентские
отношения, особенно при необходимости
совершения действий фактического порядка).
При этом доверительное управление может
осуществляться как на возмездных, так и на
безвозмездных началах, а агентский договор
всегда является возмездным" <*>.
--------------------------------
<*> Гражданское
право: Учебник. В 2-х т. Т. 2. Полутом 2 / Отв.
ред. Е.А. Суханов. М., 2000. С. 118.
К этому также
следует добавить, что ни один из названных
договоров (поручения, комиссии,
агентирования) не строится по модели
реального договора и не связан с передачей
имущества контрагента во владение,
пользование и распоряжение.
В договоре
доверительного управления имуществом
права и обязанности по сделкам включаются в
состав переданного в управление имущества.
В договоре поручения права и обязанности
возникают непосредственно у доверителя, то
есть он отвечает по сделкам всем своим
имуществом, а в договоре комиссии права и
обязанности приобретает комиссионер.
В-третьих, только при доверительном
управлении имуществом происходит
обособление имущества, переданного в
доверительное управление, причем как от
имущества доверительного управляющего, так
и от имущества учредителя управления.
В-четвертых, применительно к
обязательствам доверительного
управляющего действует принцип личного
исполнения доверительным управляющим
своих обязанностей по договору, так как ему
предоставлены практически неограниченные
правомочия в отношении переданного в
доверительное управление имущества.
В-пятых, конструкция данного договора
изначально включает в себя возможность его
заключения не в интересах учредителя
доверительного управления, а в интересах
третьего лица - выгодоприобретателя.
Кроме того, данный договор следует отличать
от закрепления имущества на праве
хозяйственного ведения и оперативного
управления за государственными
(муниципальными) и иными организациями. Они
отличаются друг от друга тем, что при
передаче имущества в доверительное
управление управляющий не приобретает
правомочия по владению, пользованию и
распоряжению имуществом собственника, а
лишь наделяется правом осуществлять данные
правомочия. Кроме того, субъекты права
хозяйственного ведения или оперативного
управления осуществляют принадлежащие им
правомочия в отношении имущества,
переданного в доверительное управление, не
только в интересах собственника, но и в
своих интересах. Между тем доверительный
управляющий осуществляет принадлежащие
учредителю управления правомочия только в
интересах учредителя управления или
указанного им лица. Кроме того,
доверительное управление - это институт
обязательственного права, а право
хозяйственного ведения и оперативного
управления - вещные права, пределы
осуществления которых устанавливаются
прежде всего законом.
ССЫЛКИ НА ПРАВОВЫЕ
АКТЫ
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 26.10.2002 N
127-ФЗ
"О НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ
(БАНКРОТСТВЕ)"
(принят ГД ФС РФ
27.09.2002)
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 10.07.2002 N 86-ФЗ
"О ЦЕНТРАЛЬНОМ БАНКЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
(БАНКЕ РОССИИ)"
(принят ГД ФС РФ
27.06.2002)
"ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ
ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ВТОРАЯ)" от 26.01.1996 N 14-ФЗ
(принят ГД ФС РФ 22.12.1995)
"ГРАЖДАНСКИЙ
КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ПЕРВАЯ)"
от 30.11.1994 N 51-ФЗ
(принят ГД ФС РФ
21.10.1994)
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 02.12.1990 N 394-1
"О ЦЕНТРАЛЬНОМ БАНКЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
(БАНКЕ РОССИИ)"
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС
Центрального округа от 20.04.2001 N
А62-108/2000
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС
Северо-Западного округа от 04.02.1999 N
А56-15871/98
Юрист, 2005, N 2
