Правовая природа договора о создании финансово-промышленной группы
ФИНАНСОВО-ПРОМЫШЛЕННОЙ ГРУППЫ
С.В.
КРУТИКОВА
Крутикова С.В., ст.
преподаватель кафедры гражданского права и
процесса Института государства и права
ТюмГУ.
Принятие в 1995 году Федерального
закона "О финансово-промышленных группах"
<*> содействовало развитию процесса
создания в Российской Федерации крупных
корпоративных образований -
финансово-промышленных групп.
Финансово-промышленная группа (далее - ФПГ) -
это интегрированная структура,
образованная путем объединения капиталов
независимых юридических лиц для повышения
конкурентоспособности, расширения рынков
сбыта товаров и услуг, повышения
эффективности производства, создания новых
рабочих мест.
--------------------------------
<*> Федеральный закон от 30.11.95 N 190-ФЗ "О
финансово-промышленных группах" // СЗ РФ. 1995.
N 49. Ст. 4697.
В последнее время российские
ФПГ создаются преимущественно на основе
договора по инициативе ее участников.
Главная роль при образовании таких групп
возлагается на договор о создании ФПГ.
Отсутствие в законодательстве ясности
относительно правовой природы договора о
создании ФПГ вызывает в юридической
литературе различные суждения. Одни авторы
<*> рассматривают данный договор как
договор простого товарищества (договор о
совместной деятельности), известный
Гражданскому кодексу РФ <**>.
--------------------------------
<*> См., например:
Шиткина И.С. Предпринимательские
объединения: Учебно-практическое пособие.
М.: Юристъ, 2001. С. 213; Ильченко А.Л. Правовое
понятие слияния коммерческих организаций и
значение проблемы слияния в России // Юрист.
2001. N 3.
<**> Гражданский кодекс
Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.96
N 14-ФЗ (ред. от 23.12.03) // СЗ РФ. 1996. N 5. Ст.
410.
Другие <*> высказывают мнение, что
договор о создании ФПГ представляет собой
некий гибрид между договором простого
товарищества и учредительным договором.
--------------------------------
<*> Мельгунов В.
Правовое регулирование совместной
хозяйственной деятельности // Хозяйство и
право. 1999. N 10. С. 92.
Несмотря на указанные
расхождения, большинство авторов <*>,
рассматривающих договор о создании ФПГ,
едины в том, что данный договор имеет ряд
существенных особенностей, отличающих его
от договора простого товарищества и
учредительного договора.
--------------------------------
<*> См., например:
Денисов С. Различие полного и простого
товарищества // Юрист. 1996. N 10. С. 43; Мельгунов
В. Правовое регулирование совместной
хозяйственной деятельности // Хозяйство и
право. 1999. N 10. С. 92.
Следует отметить, что
все перечисленные в ГК РФ договоры образуют
самостоятельные договорные типы. Более
того, в связи с многократным расширением
закрепленного в ГК РФ перечня последующей
законотворческой деятельностью нередко
предпринимались попытки растворить в
типически сходных подразделениях Кодекса
вновь образуемые самостоятельные
договорные типы. И если договор встречался
эпизодически, то, по мнению О.С. Иоффе,
типовая принадлежность договора мало кого
интересовала. Но как только договор
приобретал относительно широкую
распространенность, возникала дискуссия о
его юридической природе <*>. Такая
ситуация, на наш взгляд, сложилась и в
отношении договора о создании ФПГ.
--------------------------------
<*> Иоффе О.С.
Избранные труды по гражданскому праву: из
истории цивилистической мысли. Гражданское
правоотношение. Критика теории
"хозяйственного права". М.: Статут, 2000. С.
777.
Если обратиться к конструкции
договоров, определяемой М.И. Брагинским
<*> как "тип", "вид", "разновидность"
договора, то в целях уяснения правовой
природы договора о создании ФПГ необходимо
рассматривать договор о создании ФПГ в
соотношении с договором простого
товарищества (договором о совместной
деятельности) и учредительным договором.
--------------------------------
<*> Брагинский М.И.
Хозяйственный договор: каким ему быть? М.:
Экономика, 1990. С. 175.
Договор о создании ФПГ
обладает многими признаками, сходными с
договором простого товарищества (договором
о совместной деятельности) и учредительным
договором.
Так, договор о создании ФПГ,
как и учредительный договор, и договор
простого товарищества, является сделкой.
Эти договоры являются по своей природе
консенсуальными, многосторонними,
взаимными, фидуциарными сделками
организационного и имущественного
характера <*>.
--------------------------------
<*> См.: Коровайко А. Договоры о слиянии и
присоединении хозяйственных обществ //
Хозяйство и право. 2001. N 2. С. 53; Слепцова Е.Н.
Нужен ли учредительный договор? //
Законодательство. 1998. N 2. С. 30.
Договор о
создании ФПГ направлен на создание нового
юридического лица - центральной компании
ФПГ. Также учредители, заключившие
учредительный договор, строго преследуют
цель данного договора, направленную на
создание юридического лица <*>.
--------------------------------
<*> Козлова Н.В.
Правовая природа учредительных документов
юридического лица // Хозяйство и право. 2004. N
1. С. 56.
Договор о создании ФПГ и договор
простого товарищества (договор о
совместной деятельности) могут заключаться
как на определенный срок, так и без указания
срока его действия. Кроме того, момент
окончания действия договора может быть
привязан к достижению определенной цели
(например, выполнение экономико-социальной
программы на определенный период). В таких
случаях цель фигурирует в договоре в
качестве отменительного условия.
По
договору о создании ФПГ участники группы
несут солидарную ответственность по
обязательствам центральной компании,
возникшим в результате участия в
деятельности ФПГ. Особенности исполнения
солидарной обязанности устанавливаются
договором о создании ФПГ. Ответственность
же простого товарищества различается в
зависимости от характера совместной
деятельности и от основания возникновения
обязательства. Но если целью договора
простого товарищества является
осуществление предпринимательской
деятельности, то его участники несут
солидарную ответственность по всем
обязательствам.
Вместе с тем между
договором о создании ФПГ и договором
простого товарищества (договором о
совместной деятельности), учредительным
договором существуют и серьезные
различия.
Если договор о создании ФПГ,
как уже указывалось, направлен на создание
юридического лица, то договор простого
товарищества (договор о совместной
деятельности) не создает нового субъекта
права - юридического лица. Его субъекты -
участники договора, а не коллективное
объединение <*>.
--------------------------------
<*> Иоффе О.С. Обязательственное право. М.:
Юридическая литература, 1975. С. 764.
В
отличие от учредительного договора
создание нового юридического лица не
является целью и предметом договора о
создании ФПГ. Договор о создании ФПГ
направлен на достижение целей по
взаимовыгодному сотрудничеству между
участниками группы, создание же нового
субъекта - центральной компании - является
лишь инструментом для осуществления такого
сотрудничества.
Следующей
особенностью, выделяющей договор о
создании ФПГ среди рассматриваемых
договоров, является то, что он не бывает
двусторонним, в нем участвуют более двух
юридических лиц.
Многосторонняя сделка
не всегда означает порождение прав и
обязанностей в равных объемах для каждого
участника. Договор учредителей может
закреплять асимметрию прав и обязанностей
отдельных учредителей: при одинаковых и
неизменных объективных или иных правах
учредителей конкретные субъективные права,
а особенно обязанности, могут существенно
отличаться по объему. Так как целью
договора о создании ФПГ является
совместная деятельность, в момент
заключения договора невозможно
исчерпывающе определить, в чем будет
заключаться его исполнение каждым из
участников группы. Четкому определению
поддаются лишь некоторые обязанности
участников, например обязанности по
внесению вкладов. Обязанности же,
касающиеся ведения дел, могут быть
определены только в самой общей форме.
В
отличие от договора простого товарищества,
участниками которого могут быть
индивидуальные предприниматели и
коммерческие организации, объединяющие
определенные имущественные взносы, в
договоре о создании ФПГ участниками могут
быть только юридические лица, то есть
коммерческие и некоммерческие организации,
за исключением общественных и религиозных.
Также Федеральный закон "О
финансово-промышленных группах"
предъявляет обязательное участие в группе
среди прочих юридических лиц - организаций,
действующих в сфере производства товаров и
услуг, а также банков или иных кредитных
организаций.
В связи с тем что простое
товарищество не является юридическим
лицом, Закон не предусматривает
образование для товарищества специальных
органов. Каждый участник простого
товарищества вправе действовать от имени
товарищей. Между тем по договору о создании
ФПГ предусмотрено создание специального
органа - центральной компании, которая
является юридическим лицом и осуществляет
ведение дел группы.
Таким образом,
наличие совокупности достаточного
количества признаков (направленность на
создание нового юридического лица,
многосторонний характер, особый круг
субъектов), присущих договору о создании
ФПГ, позволяет нам говорить о нем как о
самостоятельном виде договора.
Если
попытаться ответить на вопрос о том, каких
признаков у договора о создании ФПГ больше -
договора о совместной деятельности или
учредительного договора, то ответ должен
быть дан в пользу первого.
Договор о
создании ФПГ по своей правовой природе
ближе к договору простого товарищества.
Достаточно указать на то, что и тот и другой
возникают по поводу осуществления
совместной деятельности. И все же
представляется, что это не может служить
основанием для получивших определенное
распространение взглядов <*>, которые
выражаются в признании договора о создании
ФПГ разновидностью договора простого
товарищества (договора о совместной
деятельности).
--------------------------------
<*> См., например: Шиткина И.С.
Предпринимательские объединения:
Учебно-практическое пособие. М.: Юристъ, 2001.
С. 213; Ильченко А.Л. Правовое понятие слияния
коммерческих организаций и значение
проблемы слияния в России // Юрист. 2001. N 3. С.
25.
Необходимо иметь в виду, что при
осуществлении договора о создании ФПГ
создается новое юридическое лицо, что прямо
противоречит правилам о договоре простого
товарищества. При этом договор о создании
ФПГ оказывает организующее воздействие на
отношения участников возникшего
юридического лица.
В юридической
литературе <*> принята классификация
договоров по типам. Эта классификация
договоров ставит задачу: установить
границы каждого из видов хозяйственных
договоров, выделить сходные признаки
отдельных из них и на этой основе
произвести необходимую группировку.
Решающее значение имеет выбор
соответствующих критериев. По критерию
"результат" выделяются следующие типы:
договоры, направленные 1) на передачу
имущества, 2) на оказание услуг, 3) на
выполнение работ.
--------------------------------
<*> См., например: Брагинский М.И.,
Витрянский В.В. Договорное право. Книга
первая: Общие положения. Изд. 3-е,
стереотипное. М.: Статут, 2001. С. 399; Брагинский
М.И. Хозяйственный договор: каким ему быть?
М.: Экономика, 1990. С. 175.
М.И. Брагинский
<*> особо отмечает существование
четвертого типа договоров: договоры, для
которых "результатом" служит учреждение
коллективных образований. Речь идет о
корпоративных образованиях, создание
которых осуществляется на основе договора,
заключаемого будущими участниками. За
основу принимается различие в природе
учреждаемого образования: идет ли речь о
коллективном образовании - юридическом
лице либо о таком образовании, которое не
является юридическим лицом.
--------------------------------
<*> Брагинский М.И.
Договоры об учреждении коллективных
образований // Право и экономика. 2003. N 3. С. 51 -
53.
На наш взгляд, именно к четвертому типу
договоров, учреждающих коллективные
образования, следует отнести договор о
создании ФПГ.
Как известно, основанием
для признания определенной конструкции
самостоятельным видом договора принято
считать наличие совокупности достаточного
количества только ей присущих признаков.
Отмеченное обстоятельство не исключает
возможности существования у различных
видов договоров общих свойств. Это
позволяет сделать вывод о том, что наряду с
видом договоров существует и более общее,
собирательное понятие типа договоров,
которое аккумулирует существенные
признаки, в равной мере присущие нескольким
видам договоров <*>.
--------------------------------
<*> Брагинский М.И.
Хозяйственный договор: каким ему быть? М.:
Экономика, 1990. С. 175.
Таким образом,
сочетание в договоре о создании ФПГ схожих
признаков (консенсуальный, многосторонний,
взаимообязывающий, имущественный и
фидуциарный характер сделок, целью которых
является совместная деятельность) с
учредительным договором и договором
простого товарищества позволяет сделать
вывод, что все эти договоры относятся к типу
договоров об учреждении коллективных
образований, основу которых составляет
совместная деятельность.
Вместе с тем
наличие совокупности специфических
признаков договора о создании ФПГ
(направленность на создание нового
юридического лица - центральной компании
ФПГ; многосторонний характер - участие в
подписании договора более двух сторон;
особый круг субъектов - коммерческие и
некоммерческие организации, кроме
общественных и религиозных, обязательное
вхождение организаций, действующих в сфере
производства товаров и услуг, банков или
иных кредитных организаций), выделяющих его
среди других договоров о совместной
деятельности, позволяет определить данный
договор в самостоятельный вид.
ССЫЛКИ НА
ПРАВОВЫЕ АКТЫ
"ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ВТОРАЯ)" от
26.01.1996 N 14-ФЗ
(принят ГД ФС РФ
22.12.1995)
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 30.11.1995 N
190-ФЗ
"О ФИНАНСОВО-ПРОМЫШЛЕННЫХ
ГРУППАХ"
(принят ГД ФС РФ 27.10.1995)
Банковское право, 2005, N 2
