Создание коммерческих организаций: понятие, принципы, признаки
ПОНЯТИЕ, ПРИНЦИПЫ, ПРИЗНАКИ
В.В.
ТОНЯН
Тонян В.В., аспирантка кафедры
предпринимательского (хозяйственного)
права МГЮА.
Анализ действующих
нормативных правовых актов позволяет
сделать вывод, что в российском
законодательстве отсутствует легальное
определение понятия "создание коммерческой
организации". Между тем беспробельность
правовой регламентации процедуры создания
коммерческих организаций во многом зависит
от верного понимания сущности
рассматриваемого явления, его понятия и
особенностей.
Проанализируем
употребление термина "создание
юридического лица" в научных публикациях.
По мнению И.В. Ершовой, "под созданием
коммерческих организаций понимается
совершение юридически значимых действий и
принятие соответствующих актов,
направленных на придание лицу правового
статуса субъекта предпринимательского
права" <*>.
--------------------------------
<*>
Ершова И. Создание коммерческой
организации // Закон. 2001. N 8. С. 62.
По мнению
С.В. Борисовой, "процесс создания субъектов
предпринимательской деятельности
представляет собой выполнение будущими
предпринимателями, реализующими свое
конституционное право, ряда юридически
значимых действий, характеризующихся
единой организационной канвой и
осуществляемых в соответствии с правилами,
установленными действующим
законодательством. Он выполняет функцию
правового механизма "перевода" граждан в
участников предпринимательских отношений,
включающего в себя ряд элементов:
правосубъектность предпринимательских
образований, их правовой статус, средства
государственной легитимации и др." <*>.
--------------------------------
<*> Борисова С.В.
Организационные и правовые основы создания
субъектов предпринимательской
деятельности в России. Диссертация на
соискание ученой степени кандидата
юридических наук. М., 2002. С. 105.
По мнению
В.А. Горлова, "создание юридического лица -
это совокупность взаимосвязанных и
последовательно осуществляемых
учредителями юридических действий,
закрепленная в законе и отраженная в
учредительном договоре" <*>.
--------------------------------
<*> Горлов В.А.
Правовое положение обществ с ограниченной
ответственностью. Диссертация на соискание
ученой степени кандидата юридических наук.
Екатеринбург, 1998. С. 83.
Ряд исследователей
определяет создание юридического лица
через стадии его создания <*>.
--------------------------------
<*> См., например:
Коммерческое право: Учебник / Под ред. В.Ф.
Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. Спб., 1998. С.
58.
Сформулируем признаки создания
коммерческой организации.
1. Создание
коммерческой организации всегда
представляет собой деятельность. В основе
создания юридического лица лежат
правомерные действия - соглашения
учредителей, акты регистрирующего
органа.
2. Содержанием деятельности по
созданию коммерческой организации
являются учреждение коммерческой
организации и ее государственная
регистрация.
3. Направленность на
конечный результат - придание лицу статуса
субъекта предпринимательской
деятельности.
4. Субъектами
правоотношений по созданию коммерческой
организации являются:
- учредители:
граждане, юридические лица,
государственные и муниципальные органы;
- государство в лице регистрирующих
органов.
Таким образом, создание
коммерческой организации - это
деятельность граждан и (или) юридических
лиц, государственных и муниципальных
органов по учреждению и государственной
регистрации коммерческой организации,
направленная на придание лицу статуса
субъекта предпринимательской
деятельности.
Институт создания
коммерческих организаций строится и
функционирует на основе определенных
принципов, которые выражают его сущность и
социальное назначение.
Принцип
законности. Применительно к созданию
коммерческих организаций принцип
законности означает, что:
во-первых,
учредительные документы коммерческой
организации должны соответствовать
требованиям законодательства,
во-вторых, учредители обязаны соблюсти
установленный законодательством порядок
учреждения коммерческой организации
(включая вопросы оплаты уставного капитала
и согласования с уполномоченными органами
власти).
Относительно принципа
законности необходимо отметить, что
Федеральный закон "О государственной
регистрации юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей" от 08.08.2001 N
129-ФЗ освобождает регистрирующий орган от
необходимости проверять факты
соответствия учредительных документов
требованиям законодательства и соблюдения
учредителями установленного порядка
регистрации (ст. 12). В соответствии с этой
позицией законодателя ст. 51 Гражданского
кодекса РФ в новой редакции от 21 марта 2002 г.
<*> уже не указывает, как раньше, на то, что
нарушение установленного законом порядка
образования юридического лица или
несоответствие его учредительных
документов закону влечет отказ в
государственной регистрации. Принцип
законности, лежавший в основе указанной
нормы Гражданского кодекса РФ, предполагал
экспертизу учредительных документов и
проверку порядка создания коммерческой
организации со стороны регистрирующего
органа. Законность означала контроль со
стороны регистрирующего органа при
создании коммерческой организации. Таким
образом, коммерческая организация
считалась созданной законно, а ее
учредительные документы - соответствующими
законодательству, только если это было
подтверждено регистрирующим органом,
который выполнял функцию гаранта
законности <**>. Сейчас эта функция снята
с регистрирующего органа. Закон о
государственной регистрации юридических
лиц не исключает принципа законности, а
лишь возлагает обязанность по его
соблюдению на ее учредителей, а не на
регистрирующий орган.
--------------------------------
<*> Собрание
законодательства РФ. 2002. N 12. С. 1093.
<**>
См.: Предпринимательское право Российской
Федерации / Отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. М.,
2003. С. 122.
Принцип достоверности означает,
что учредители коммерческой организации
должны обеспечить достоверность сведений,
содержащихся в учредительных и иных,
представленных для государственной
регистрации коммерческой организации,
документах. Закон о государственной
регистрации юридических лиц возлагает
обязанность по соблюдению принципа
достоверности на учредителей коммерческой
организации.
Принцип инициативности
означает, что создание коммерческой
организации осуществляется по инициативе
учредителей, действующих в рамках частных
отношений. Учредители свободны в выборе
организационно-правовой формы создаваемой
коммерческой организации, в выборе
названия коммерческой организации,
времени, места создания коммерческой
организации, других вопросах
учредительства.
Акт частной воли -
волеизъявление учредителей - является
необходимым условием создания
коммерческой организации. "Условием
возникновения юридической личности
является волевая деятельность людей,
направленная на ее создание" <*>.
--------------------------------
<*> Братусь С.Н.
Юридические лица в советском гражданском
праве. М., 1947. С. 65.
Достаточно ли одного
волеизъявления учредителей для создания
юридического лица или необходима санкция
со стороны государства?
В соответствии
с п. 2 ст. 51 Гражданского кодекса РФ
"юридическое лицо считается созданным со
дня внесения соответствующей записи в
Единый государственный реестр юридических
лиц". Таким образом, "процедура
государственной регистрации, включая
внесение записи в Реестр юридических лиц,
является сложным юридическим актом
создания коммерческой организации"
<*>.
--------------------------------
<*>
Предпринимательское право Российской
Федерации / Отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. М.,
2003. С. 120.
Однако, по мнению некоторых
исследователей, "такая позиция
законодателя не согласуется с принципом
свободы предпринимательства, который
означает, что создание коммерческой
организации может быть только делом
учредителей, действующих в рамках частных
отношений (даже если учредителями являются
не только частные лица, но и государство в
лице органов власти). Государственная
регистрация и внесение в реестр являются
лишь подтверждением факта сбора
необходимой информации для защиты
общественных интересов, а не условием для
начала совершения сделок от имени уже
созданного юридического лица. Не случайно
законодатель допускает возможность
совершения сделок от имени акционерного
общества до его регистрации (п. 2 ст. 98 ГК РФ),
хотя при этом учредители акционерного
общества несут солидарную ответственность
по таким обязательствам" <*>.
--------------------------------
<*> Там же. С.
120.
Рассмотрев указанные точки зрения,
единственно верным представляется вывод,
согласно которому "создание юридического
лица есть определенный комплекс
мероприятий, сочетающих волевые
(субъективные) и объективные
(законодательные, к примеру) элементы"
<*>.
--------------------------------
<*>
Захаров В.А. Создание юридических лиц:
правовые вопросы. М., 2002. С. 11.
Принцип
последующего контроля над соблюдением
принципов законности и достоверности.
Регистрирующий орган осуществляет
последующий контроль над соблюдением
принципов законности и достоверности в
процессе создания коммерческих
организаций. Последующий контроль
проявляется в том, что регистрирующий орган
вправе обратиться в суд с требованием о
ликвидации юридического лица в случае
допущенных при создании такого
юридического лица грубых нарушений закона
или иных правовых актов, если эти нарушения
носят неустранимый характер, а также в
случае неоднократных либо грубых нарушений
законов или иных нормативных правовых
актов о государственной регистрации
юридических лиц (п. 2 ст. 61 Гражданского
кодекса РФ, п. 2 ст. 25 Федерального закона "О
государственной регистрации юридических
лиц и индивидуальных предпринимателей").
Принцип единообразия. В соответствии с
принципом единообразия процесс создания
коммерческих организаций урегулирован
нормами федерального законодательства и
нормативных актов федеральных министерств
и ведомств. На всей территории Российской
Федерации установлен единый порядок
учреждения и государственной регистрации
коммерческих организаций. До принятия
Федерального закона "О государственной
регистрации юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей" "в России
функционировало порядка 4500 регистрирующих
органов. И каждый из них на свой лад
регистрировал, вел свой реестр и выдавал
документы своего образца" <*>. В настоящий
момент установлен регистрационный
документ единого образца, сведения о
создаваемых коммерческих организациях
вносятся в Единый государственный реестр
юридических лиц, регистрирующим органом
является Федеральная налоговая служба.
--------------------------------
<*> Букаев Г.И.
Государственную регистрацию юридических
лиц поручено проводить Министерству РФ по
налогам и сборам // Государственная
регистрация юридических лиц. Библиотечка
"Российской газеты". 2002. Выпуск N 15. С.
4.
Принцип поэтапности. Указанный принцип
означает, что создание коммерческой
организации - это последовательное
соблюдение целого ряда процедур, включая
регистрацию юридического лица, но не
ограничивающееся этим. Процесс создания
коммерческой организации имеет целый ряд
последовательно связанных между собой
стадий.
"Категория "субъект права"
предполагает наличие одного или нескольких
моментов или последовательных действий
(событий), которые позволяют данному
субъекту появиться на свет, предстать в
каком-либо "правовом" облике; при этом он
должен быть "узнаваем" другими субъектами.
Иначе говоря, для того чтобы утверждать, что
данное лицо является субъектом права, оно
должно пройти некоторую процедуру или ряд
процедур своего создания в том порядке, как
это предусмотрено законодательно или
принято в обычаях делового оборота"
<*>.
--------------------------------
<*>
Захаров В.А. Создание юридических лиц:
правовые вопросы. М., 2002. С. 41.
В основе
создания коммерческой организации лежат
правомерные действия - соглашения
учредителей, акты органов управления
(регистрация). Как правило, для создания
юридического лица необходим целый
юридический состав.
Необходимые
юридические факты возникают по воле лиц
(учредителей, органов управления и др.) в
определенной законодателем
последовательности. Невозможно
произвольное изменение последовательности
стадий создания юридического лица.
В.А.
Захаров выделяет следующие стадии создания
юридического лица: 1) дорегистрационная
стадия; 2) стадия государственной
регистрации юридического лица; 3)
послерегистрационная стадия <*>.
--------------------------------
<*> См.: Там же. С.
47.
По мнению Т.В. Кашаниной, "образование
корпорации распадается на следующие
основные стадии: 1) экономические
мероприятия по организации корпорации; 2)
комплектование состава учредителей; 3)
разработка устава; 4) его регистрация; 5)
организационные мероприятия по завершению
процесса образования корпорации" <*>.
--------------------------------
<*> Кашанина Т.В.
Корпоративное право. М., 1999. С. 137.
С.Э.
Жилинский выделяет две стадии создания
предпринимательской организации: "Первая -
подготовительная. Она для будущих
предпринимателей, пожалуй, самая
ответственная и сложная. На этой стадии
разрабатывается локальная нормативная
модель предпринимательства, воплощаемая в
учредительных документах - уставе и (или)
учредительном договоре. Именно на их основе
будет действовать юридическое лицо,
заниматься предпринимательством. Вторая
стадия - государственная регистрация"
<*>.
--------------------------------
<*>
Жилинский С.Э. Правовая основа
предпринимательской деятельности
(предпринимательское право): Курс лекций. М.,
1998. С. 98.
А. Брызгалин считает, что
"учреждение предприятия происходит в
несколько этапов: а) принятие решения о
создании предприятия; б) утверждение его
устава и заключение учредительного
договора; в) государственная регистрация; г)
формирование уставного фонда предприятия"
<*>.
--------------------------------
<*>
Брызгалин А. Государственная регистрация
субъектов предпринимательства // Советская
юстиция. 1993. N 24. С. 26.
Таким образом, в
научной литературе пока нет ясности и
однозначности в определении стадий
создания коммерческих организаций, хотя
большинство исследователей и признают
создание коммерческой организации
поэтапным процессом.
Однако анализ п. 2
ст. 51 Гражданского кодекса РФ позволяет
сделать вывод о том, что законодатель
придерживается точки зрения об
"одномоментном" создании юридического лица:
включении его в государственный реестр.
Так, согласно п. 2 ст. 51 Гражданского кодекса
РФ "юридическое лицо считается созданным со
дня внесения соответствующей записи в
Единый государственный реестр юридических
лиц". Согласно
