О разграничении авторских произведений и товарных знаков(э.п. гаврилов)
о запрете распространения этого альбома.
Арбитражный суд г. Москвы отменил это
предписание. Попытки МАП пересмотреть
решение арбитражного суда окончились
безрезультатно. Заместитель Председателя
Высшего Арбитражного Суда РФ в своем отказе
принести протест в порядке надзора на
указанное решение отметил, что МАП не
вправе было решать вопрос о
недобросовестной конкуренции в рамках
административной процедуры, если и пока не
был решен вопрос о праве, то есть о том,
имеется ли авторское право на это
словосочетание, а если имеется - то кому оно
принадлежит.
Аналогичный случай имел
место в конце 2001 года при рассмотрении
Арбитражным судом Нижегородской области
авторских прав на оформление первого листа
(дизайна) газеты. Доказывая свою правоту,
истец сослался на решение, вынесенное
территориальным управлением МАП, в котором
утверждалось, что это оформление является
объектом авторского права, и что это
оформление было заимствовано ответчиком.
Арбитражный суд не принял во внимание это
решение, справедливо отметив, что МАП не
может решать вопрос о наличии или
отсутствии авторских прав на дизайн
газеты.
Критерий охраняемости
авторских произведений и товарных
знаков
Независимо от того, какой орган
будет определять, охраняется ли авторским
правом тот или иной объект, заявленный или
зарегистрированный как товарный знак,
независимо от того, будет ли таким органом
административный орган Роспатента (как это
имело место до последнего времени) или суд
(как мы предлагаем), этот орган должен
учитывать, что охрана авторским правом
основана на одних критериях, а охрана
товарных знаков - на других критериях, что
объект, охраняемый в одной системе, должен
обладать одними признаками, а объект,
охраняемый в другой системе, - другими
признаками.
Нельзя опровергать доводы
об охраняемости объекта авторским правом,
ссылаясь на отсутствие у этого объекта
критериев, присущих товарным знакам, и
наоборот.
Первый критерий охраны
объектов авторского права - предоставление
охраны не только объекту в целом, но и любой
его отдельной части, если она является
результатом творчества: детали, фрагменты,
цитаты из произведения, даже короткие,
охраняются так же, как и целое
произведение.
Это прямо указано в
пункте 3 ст. 6 Закона об авторском праве.
В сфере товарных знаков действует иной
принцип - принцип единства товарного знака:
это вытекает из указаний законодателя на
"обозначения, сходные до степени смешения" с
зарегистрированным знаком. А это значит,
что знак рассматривается целиком, как
единое целое. Однако российские
специалисты по товарным знакам прямого
ответа на этот вопрос не давали.
Второй
критерий охраняемости авторских
произведений - наличие оригинального
результата творческой деятельности,
оригинальности. Этот критерий,
выработанный и признанный судебной
практикой, прежде всего означает, что
объект авторского права должен быть
уникальным, первым, ранее не
встречавшимся.
Если будет обнаружено,
что автор, пусть даже в результате своих
собственных творческих усилий, создал
ранее известный результат, то такой
результат, созданный "вторым автором", не
получает авторско-правовой охраны. Более
того, при наличии такого параллельного
творчества не должен получать охраны и
первый полученный результат, так как
создание второго результата доказало
отсутствие оригинальности, уникальности
первого результата.
Оригинальность
имеет некоторые черты сходства с новизной -
критерием охраны, применяемым в патентном
праве и в праве на товарные знаки. При этом
новизна в сфере товарных знаков
значительно отличается по своей сути от
новизны в патентном праве.
Новизна в
сфере товарных знаков - это неизвестность
товарного знака в сравнении с ранее
заявленными обозначениями по тому же
классу товаров или для тех же или
аналогичных товаров. Правда, наряду с этим
основным определением новизны в сфере
товарных знаков, определении, основанном на
закреплении охраны за первым заявителем
(first to file), в российском праве иногда
применяется другой критерий - закрепление
охраны за первым пользователем (first to use). Но
этот второй критерий применяется редко и
нами рассматриваться не будет.
Итак,
новизна в сфере товарных знаков
определяется и устанавливается
применительно к классу товаров или к
перечню товаров; иными словами, новизна
соотносится с определенными товарами.
Иными словами, нельзя ответить на вопрос:
"Является ли новым товарный знак "Самовар"?
Ответ на этот вопрос может быть
неоднозначным, например: "При применении к
таким-то товарам этот знак не новый, при
применении к другим товарам этот знак -
новый (и, разумеется, для применения к
самоварам этот знак вообще не может быть
зарегистрирован)".
А в авторском праве
оригинальность всегда безотносительна.
Другое отличие оригинальности от новизны
состоит в том, что оригинальность
существует независимо от времени, а новизна
всегда устанавливается на определенную
дату, на дату первенства (приоритета)
<*>.
--------------------------------
<*> В этой
связи представляется уместным дать анализ
последней части абзаца 3 пункта 3 ст. 7 Закона
о товарных знаках в новой редакции. Здесь
указывается на невозможность регистрации
обозначения, тождественного охраняемому в
России авторскому произведению, "если права
на эти произведения возникли ранее даты
приоритета регистрируемого товарного
знака".
Эта норма не учитывает того, что
авторское право не допускает существования
двух тождественных произведений, созданных
в результате параллельного творчества
(двух "Евгениев Онегиных" не может быть!).
Если будут обнаружены такие объекты, то все
они не охраняются авторским
правом.
Третий критерий охраняемости
объектов авторского права - предоставление
правовой охраны независимо от достоинств
объекта (пункт 1 ст. 6 Закона об авторском
праве).
Под достоинствами произведения
следует понимать различные положительные
качества, относящиеся к форме или
содержанию произведения: актуальность
темы, художественные образы, научная
глубина, достоверность, порождаемые
произведением ассоциации, чувства и т.п.
Авторское право охраняет как
высокохудожественные, истинно научные,
ценные с позиций общества произведения, так
и те произведения, которые слабы в научном
или художественном отношении.
Можно
даже утверждать, что достоинства
произведения безразличны, иррелевантны для
их охраны по авторскому праву.
Конечно,
достоинства произведения учитываются при
решении вопроса о том, использовать ли
данное произведение, каким тиражом следует
его издать, в каком размере выплачивать
вознаграждение автору.
Однако, и это
надо особо подчеркнуть, для охраняемости
объекта авторским правом достоинства
объекта значения не имеют.
В сфере
товарных знаков, напротив, достоинства
объекта учитываются и играют очень большую
роль. При столкновении товарных знаков
часто решающее значение имеет ценность
товарного знака на рынке, ассоциации,
вызываемые у потребителей (покупателей) тем
или иным товарным знаком.
"Сходство до
степени смешения" также зачастую
определяется тем, как тот или иной товарный
знак воспринимается потребителем.
Все
эти показатели характеризуют достоинства
товарного знака.
Иногда достоинства
товарного знака связаны с содержанием
знака - с идеями, которые заложены в знаке:
как словесные, так и изобразительные
обозначения могут "расшифровываться",
толковаться, помогать возникновению у
потребителей тех или иных ассоциаций.
Следует учитывать, что в сфере авторского
права не имеют никакого значения не только
достоинства объекта, но и содержание
объекта: идеи, концепции, принципы
находятся вне сферы действия авторского
права (пункт 4 ст. 6 Закона об авторском
праве).
Поэтому при "столкновениях"
объекта авторского права и товарного знака
достоинства товарного знака, ассоциации,
вызываемые этим товарным знаком у
потребителей, смысл и содержание
обозначения, используемого в качестве
товарного знака, не могут приниматься во
внимание при разрешении
спора.
Выводы
Любой объект, охраняемый
авторским правом, может использоваться как
товарный знак только с согласия владельца
авторских прав.
Если такое согласие
получено, то объект, при использовании его
как товарного знака, не пользуется охраной
по авторскому праву.
Спор о том,
охраняется ли определенный объект
авторским правом, решает суд.
ССЫЛКИ НА
ПРАВОВЫЕ АКТЫ
"ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ПЕРВАЯ)" от
30.11.1994 N 51-ФЗ
(принят ГД ФС РФ
21.10.1994)
ЗАКОН РФ от 09.07.1993 N 5351-1
"ОБ
АВТОРСКОМ ПРАВЕ И СМЕЖНЫХ ПРАВАХ"
ЗАКОН
РФ от 23.09.1992 N 3520-1
"О ТОВАРНЫХ ЗНАКАХ,
ЗНАКАХ ОБСЛУЖИВАНИЯ И НАИМЕНОВАНИЯХ МЕСТ
ПРОИСХОЖДЕНИЯ ТОВАРОВ"
ЗАКОН РСФСР от
22.03.1991 N 948-1
"О КОНКУРЕНЦИИ И ОГРАНИЧЕНИИ
МОНОПОЛИСТИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НА
ТОВАРНЫХ РЫНКАХ"
