Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 16.06.2009 по делу n А46-5281/2009. Отменить решение полностью и оставить иск без рассмотрения полностью

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

15 июня 2009 года

                                                     Дело №   А46-5281/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  08 июня 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  15 июня 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Зориной О.В.,

судей  Гладышевой Е.В., Семеновой Т.П.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем  судебного заседания Карпущенко О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-2637/2009) ликвидатора общества с ограниченной ответственностью «Омский Торговый Альянс» на решение Арбитражного суда от 07.04.2009, принятое по делу №  А46-5281/2009 (суд в составе: председательствующего Мельника С.А., судей Вагановой Т.А., Сорокиной И.В.) по заявлению  общества с ограниченной ответственностью «Омский Торговый Альянс» о признании ликвидируемого должника несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании представителей: 

от ликвидатора общества с ограниченной ответственностью «Омский Торговый Альянс» - Сайбитдинова Н.Б. по доверенности от 01.04.2009, выданной на один год; Шелехин А.В. по доверенности от 07.04.2009, выданной на три месяца; после перерыва – Петров В.Д. по доверенности от 01.06.2009, сроком на 3 месяца;

установил:

Ликвидатор общества с ограниченной ответственностью «Омский Торговый Альянс» (далее – ООО «Омский Торговый Альянс», должник) обратился в Арбитражный суд Омской области с заявлением о признании должника несостоятельным (банкротом), утверждении арбитражным управляющим Строд М.В. и назначении ей вознаграждения в размере 30 000 руб. ежемесячно.

Решением от 07.04.2009 по делу №  А46-5281/2009 суд отказал в удовлетворении заявления, указав, что на основании представленных документов наличие предусмотренных законом оснований для признания ООО «Омский Торговый Альянс» банкротом не установлено, поскольку не доказано превышение суммы кредиторской задолженности над стоимостью активов должника.

ООО «Омский Торговый Альянс» в лице ликвидатора Юстуса Е.В. в апелляционной жалобе просит решение от 07.04.2009 по делу №  А46-5281/2009 отменить, принять новый судебный акт о признании общества несостоятельным (банкротом).

По мнению подателя жалобы, суд первой инстанции не дал надлежащей оценки представленным в обоснование наличия кредиторской задолженности доказательствам,  сделав необоснованный вывод об отсутствии у должника признаков банкротства.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителя ликвидатора, оценив доводы жалобы, суд апелляционной инстанции считает, что решение Арбитражного суда Омской области от 07.04.2009 по делу № А46-5281/2009 подлежит отмене на основании части 3 статьи 270 АПК РФ, заявление ликвидатора должника следует оставить без рассмотрения.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 224 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) в случае, если стоимость имущества должника - юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, такое юридическое лицо ликвидируется в порядке, предусмотренном названным Законом. При обнаружении данных обстоятельств ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом.

При этом нормы параграфа 1 главы XI Закона о банкротстве не определяют специальных требований к заявлению ликвидационной комиссии (ликвидатора) о признании должника банкротом, следовательно, такое заявление должно соответствовать требованиям статей 37, 38 и пункта 1 статьи 42 названого Закона.

Пунктом 1 статьи 37 Закона о банкротстве установлено, что заявление должника подается в арбитражный суд в письменной форме. Указанное заявление подписывается руководителем должника - юридического лица или лицом, уполномоченным в соответствии с учредительными документами должника на подачу заявления о признании должника банкротом, либо должником - гражданином. Заявление должника может быть подписано представителем должника в случае, если такое полномочие прямо предусмотрено в доверенности представителя.

Таким образом, при подаче в суд заявления ликвидационной комиссии (ликвидатора) о признании должника банкротом обязательному установлению и оценке подлежат следующие обстоятельства: полномочия лица, подписавшего заявление; принятие решения о ликвидации юридического лица компетентным органом данного юридического лица с соблюдением порядка, установленного законом и учредительными документами данного юридического лица.

Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в своем постановлении от 11.12.2007 № 9168/07 указал, что проверка полномочий лица, подписавшего заявление о признании должника банкротом, направлена на защиту, в первую очередь самих участников юридического лица от неправомерных действий нелегитимного лица,  обратившегося в суд от имени юридического лица.

В соответствии с пунктом 2 статьи 57 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» решение общего собрания участников общества о добровольной ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии принимается по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, исполнительного органа или участника общества.

Общее собрание участников добровольно ликвидируемого общества принимает решение о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии.

Согласно пункту 2 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) юридическое лицо может быть ликвидировано по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, с соблюдением порядка, установленного статьями 62 и 63 Кодекса.

Согласно Уставу единственным участником ООО «Омский Торговый Альянс» является иностранное юридическое лицо – частная акционерная компания с ограниченной ответственностью «TENARIS HOLDINGS LIMITED» (Республика Кипр).

Из материалов дела следует, что заявление о признании ООО «Омский Торговый Альянс» банкротом подписано ликвидатором общества Юстусом  Е.В.

В подтверждение полномочий ликвидатора представлена копия решения № 5 единственного участника ООО «Омский Торговый Альянс» от 16.02.2009 (т. 1, л.д. 42), согласно которому частной компанией с ограниченной ответственностью «TENARIS HOLDINGS LIMITED» принято решение о ликвидации ООО «Омский Торговый Альянс» и назначении ликвидатором общества Юстуса Е.В.

Решение от имени участника подписано представителем по доверенности Мкртчяном О.С. Однако в деле нет доверенности, выданной частной компанией с ограниченной ответственностью «TENARIS HOLDINGS LIMITED» и содержащей соответствующие полномочия на принятие решения о ликвидации ООО «Омский Торговый Альянс».

У суда нет сведений о том, кем подписана доверенность и имело ли полномочие это лицо на выдачу соответствующей доверенности.

В судебном заседании 27.05.2009 суд апелляционной инстанции предложил представителю должника представить доверенность на имя Мкртчяна О.С., в связи с чем рассмотрение жалобы было отложено.

В судебном заседании, состоявшемся 08.06.2009, представитель ООО «Омский Торговый Альянс» доверенность не представил, но представил пояснения, согласно которым у ликвидатора нет возможности предоставить доверенность, поскольку таковая выдана физическому лицу, которое не является должностным лицом должника; местонахождение Мкртчяна О.С. ликвидатору не известно, обязать его представить доверенность ликвидатор не может. По мнению Юстуса Е.В., подписавшего пояснения, требование суда предоставить доверенность выходит за пределы рассмотрения заявления, суд не должен подвергать сомнению и проверять законность принятого единственным акционером решения о ликвидации.

Учредителем должника является иностранное юридическое лицо, деятельность которого осуществляется в соответствии с законодательством иностранного государства. Между тем, у суда нет никаких сведений, позволяющих проверить, соответствует ли принятие решения о ликвидации дочернего юридического лица установленному законодательством иностранного государства порядку, его учредительным документам, то есть, установить факт легитимности выдачи доверенности на принятие решения о ликвидации.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает, что полномочия лица, подписавшего заявление о признании ООО «Омский Торговый Альянс» банкротом, не подтверждены.

Внесение в Единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации общества и назначении ликвидатора общества не освобождает заинтересованное лицо от обязанности предоставить суду документы, подтверждающие полномочия лица на совершение процессуальных действий в рамках арбитражного судопроизводства в порядке, предусмотренном статьей 61 АПК РФ, учитывая, что в силу статьи 62 ГК РФ полномочия по управлению делами юридического лица переходят к ликвидатору с момента его назначения, а не с момента внесения данных о ликвидаторе в реестр юридических лиц (Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.02.2006 № 12049/05).

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ дела о банкротстве рассматриваются  арбитражным судом по правилам, предусмотренным кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротстве).

Поскольку Закон о банкротстве специально не регулирует ситуацию, когда заявление в деле о банкротстве подписано неуполномоченным лицом, либо лицом, полномочия которого не подтверждены, подлежат применению общие положения АПК РФ.

В соответствии с пунктом 7 статьи 148 АПК РФ арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если после его принятия к производству установит, что исковое заявление подписано лицом, не имеющим права его подписывать, либо лицом, должностное положение которого не указано.

Установление полномочий лица, подписавшего заявление о признании должника банкротом, имеет существенное значение при принятии решения о несостоятельности (банкротстве) должника по упрощенной процедуре. Однако при рассмотрении заявления ликвидатора ООО «Омский Торговый Альянс» судом первой инстанций не проверялись надлежащим образом соответствующие обстоятельства,  поэтому обжалуемое решение подлежит отмене в связи с нарушением норм процессуального права.

Заявление ООО «Омский Торговый Альянс» о признании банкротом следует оставить без рассмотрения.

Уплаченная заявителем государственная пошлина подлежит возврату из бюджета на основании подпункта 3 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного и руководствуясь  пунктом 2 статьи 269, статьей 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой  арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 07.04.2009 по делу №  А46-5281/2009 отменить, принять новый судебный акт.

Заявление ликвидатора общества с ограниченной ответственностью «Омский Торговый Альянс» о признании должника банкротом оставить без рассмотрения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Омский Торговый Альянс» из федерального бюджета государственную пошлину в размере 3000 рублей, уплаченную по платежному поручению № 001 от 03.03.2009 и № 15 от 20.04.2009.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

О.В. Зорина

Судьи

Е.В. Гладышева

Т.П. Семенова