Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 11.05.2009 по делу n А46-1162/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

12 мая 2009 года

                                                           Дело № А46-1162/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 5 мая 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме 12 мая 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Сидоренко О.А.,

судей Золотовой Л.А., Шиндлер Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Радченко Н.Е.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1794/2009) Муниципального предприятия г. Омска «Тепловая компания»

на решение Арбитражного суда Омской области от 26.02.2009 г. по делу № А46-1162/2009 (судья Пермяков В.В.), принятое по заявлению Муниципального предприятия г. Омска «Тепловая компания» к Административной комиссии Ленинского административного округа г. Омска о признании незаконным и отмене постановления по делу об административном правонарушении № ЛБЛ-1638-08 от 15.10.2008 г.,

при участии в судебном заседании представителей:

от Муниципального предприятия г.Омска «Тепловая компания» – Ондриков В.В. по доверенности № 482-ип/04 от 16.02.2009 г.;

от Административной комиссии Ленинского административного округа г. Омска – не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом;

установил:

Муниципальное предприятие г. Омска «Тепловая компания» (далее – МП «Тепловая компания», предприятие, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Административной комиссии Ленинского административного округа г. Омска (далее – административная комиссия, заинтересованное лицо, административный орган) о признании незаконным и отмене постановления, принятого 15.10.2008 г. по делу об административном правонарушении № ЛБЛ-1638-08.

Решением Арбитражного суда Омской области от 26.02.2009 г. по делу № А46-1162/2009 в удовлетворении требования предприятия отказано.

Основанием отказа в удовлетворении требований предприятия, послужил вывод суда первой инстанции о соблюдении административным органом порядка привлечения к административной ответственности, а также наличие в действиях МП «Тепловая компания» состава административного правонарушения, предусмотренного пунктом 2 статьи 39 Закона Омской области от 24.07.2006 г. № 770-ОЗ «Кодекс Омской области об административных правонарушениях».

МП «Тепловая компания» не согласилось с принятым решением и обжаловало его в апелляционном порядке, в жалобе просит отменить названный судебный акт и принять новый – об удовлетворении заявленного предприятием требования.

В апелляционной жалобе, доводы которой поддержаны его представителем в судебном заседании, предприятие ссылается на незаконность оспоренного постановления, в связи с ненадлежащим извещением законного представителя МП «Тепловая компания» о времени, дате и месте составления протокола.

Административный орган письменный отзыв на апелляционную жалобу не представил. Рассмотрение законности и обоснованности решения суда первой инстанции по правилам статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в порядке апелляционного производства проведено в отсутствие представителя административной комиссии, извещенной о времени и месте судебного заседания и не заявившей ходатайство об его отложении.

Суд апелляционной инстанции, заслушав представителя предприятия, изучив материалы дела, апелляционную жалобу, установил следующие обстоятельства.

Главными специалистами отдела выдачи ордеров Административно-технической инспекции Администрации города Омска Хлебковым Ю.В. и Белегай И.П. проведена проверка по вопросу соблюдения и исполнения правил благоустройства, обеспечения чистоты и порядка на территории города Омска, в ходе которой установлено, что МП г. Омска «Тепловая компания» нарушило установленный порядок проведения земляных работ, а именно по состоянию на 11 час. 00 мин. 27.08.2008 г. у места производства ремонтно-восстановительных работ по ремонту теплотрассы по адресу: г. Омск, ул. Гашека – Сибирский проспект, отсутствовали ограждения и информационные таблички.

По результатам означенной проверки составлен протокол об административном правонарушении от 28.08.2008 г. № 662, на основании которого принято постановление от 15.10.2008 г. по делу об административном правонарушении № ЛБЛ-1638-08 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной пунктом 2 статьи 39 Закона Омской области от 24.07.2006 г. № 770-ОЗ «Кодекс Омской области об административных правонарушениях», и назначения административного наказания в виде штрафа в сумме 10 000 руб.

Не согласившись с означенным постановлением административного органа, считая его принятым с нарушением законодательства и нарушающим права и законные интересы, МП «Тепловая компания» обратилось в Арбитражный суд Омской области с настоящим требованием.

26.02.2008 г. Арбитражным судом Омской области принято обжалуемое решение.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Согласно статье 28.2 КоАП РФ о совершении административного правонарушения составляется протокол. В протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья КоАП РФ или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.

При составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в протоколе.

Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу.

В случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола.

Телефонограммой от 27.08.2008 г., принятой по телефону 68-21-18 секретарем Кукиной О.Н., законный представитель МП «Тепловая компания» был приглашен на 28.08.2008 г. в 11 час. 00 мин. в Административно-техническую инспекцию Администрации города Омска по адресу: г.Омск, ул. Лизы Чайкиной, 1, каб. № 426, для составления протокола об административном правонарушении.

Протокол составлен в присутствии главного инженера Ленинского ТЭО МП «Тепловая компания» Кириллова Д.В., явившегося без доверенности, о чем в протоколе сделана соответствующая отметка. Копия протокола была направлена предприятию 28.08.2008 г. заказным письмом с уведомлением (л.д. 30-32).

Определением от 15.09.2008 г. административный орган назначил к рассмотрению дело об административном правонарушении в отношении МП «Тепловая компания» на 15.10.2008 г. на 14 час. 00 мин. Копия определения получена заявителем 27.09.2008 г. (почтовое уведомление о вручении № 64403306080840).

При рассмотрении дела об административном правонарушении 15.10.2008 г. представитель предприятия не присутствовал. Копия постановления направлена заявителю по почте и получена им 26.12.2008 г. (почтовое уведомление о вручении № 644033 09 01581 8).

Дело об административном правонарушении рассмотрено уполномоченным на то статьей 66 Закона Омской области от 24.07.2006 г. №770-ОЗ «Кодекс Омской области об административных правонарушениях» органом.

Таким образом, материалами дела подтверждается факт совершения МП «Тепловая компания» административного правонарушения, выразившегося в нарушении установленного порядка проведения земляных работ, что охватывается составом административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена пунктом 2 статьи 39 Закона Омской области от 24.07.2006 г. №770-ОЗ «Кодекс Омской области об административных правонарушениях».

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции не усматривает нарушений процедуры составления вышеуказанного протокола, на которые указывает податель жалобы.

В то же время, суд апелляционной инстанции считает правомерным довод заявителя о том, что при вынесении постановления от 15.10.2008 г. № ЛБЛ-1638-08, заинтересованное лицо не мотивировало свои действия при назначении наказания в виде штрафа в размере 10 000 руб., то есть не были установлены смягчающие и отягчающие обстоятельства, необходимые для определения размера суммы штрафа,.

В пункте 19 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 02.06.2004 г. № 10 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» разъяснено, что при рассмотрении заявления об оспаривании постановления административного органа о привлечении к административной ответственности судам необходимо исходить из того, что оспариваемое постановление не может быть признано законным, если при назначении наказания не были учтены обстоятельства, указанные в частях 2 и 3 статьи 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Согласно пункту 2 статьи 39 Закона Омской области от 24.07.2006 г. № 770-ОЗ «Кодекс Омской области об административных правонарушениях» отсутствие ограждений, пешеходных мостиков, дорожных знаков, указателей информационных табличек, освещения в местах проведения земляных, ремонтно-восстановительных работ - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от двух тысяч до пятнадцати тысяч рублей.

Из содержания постановления № ОБЛ-1638-08 от 15.10.2008 г. о назначении административного наказания следует, что смягчающих и отягчающих обстоятельств административным органом не установлено.

С учетом изложенного, в отсутствие отягчающих обстоятельств, иных обстоятельств, обосновывающих примененный размер наказания, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необоснованном назначении наказания в размере 10000 руб., превышающим минимальный размер наказания, установленный пунктом 2 статьи 39 Кодекса Омской области об административных правонарушениях.

В силу части 3 статьи 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

Исходя из анализа вышеназванной правовой нормы, минимальный размер наказания может быть увеличен только при наличии обстоятельств, отягчающих административную ответственность, либо иных обстоятельств, влияющих на степень ответственности правонарушителя.

Суд апелляционной инстанции, установив отсутствие оснований для применения избранной меры ответственности и руководствуясь частью 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимает решение о признании незаконным и об изменении оспариваемого постановления в части назначения МП «Тепловая компания» наказания в виде административного штрафа, уменьшив размер штрафа до 2000 руб. В данном случае в резолютивной части постановления указывается мера ответственности, назначенная судом апелляционной инстанции с учетом названных обстоятельств.

С учетом изложенного, обжалуемое решение суда первой инстанции подлежит отмене, а требование МП «Тепловая компания» - частичному удовлетворению.

Судебные расходы судом апелляционной инстанции не распределяются, поскольку жалобы на решения арбитражного суда по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагаются.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктами 1, 3 части 1, частью 3 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 26.02.2009 г. по делу № А46-1162/2009 отменить, принять новый судебный акт.

Заявленные Муниципальным предприятием г. Омска «Тепловая компания» требования удовлетворить частично.

Постановление, принятое 15.10.2008 г. по делу об административном правонарушении № ЛБЛ-1638-08, которым Муниципальное предприятие г. Омска «Тепловая компания», зарегистрированное в качестве юридического лица за основным государственным регистрационным номером 1025500609200, расположенное по адресу: 644116, Россия, Омская область, г. Омск, ул. 24-я Северная, 125а, привлечено к административной ответственности, предусмотренной пунктом 2 статьи 39 Закона Омской области от 24.07.2006 г. № 770-ОЗ «Кодекс Омской области об административных правонарушениях», признать незаконным и отменить в части назначения Муниципальному предприятию г. Омска «Тепловая компания» наказания в виде административного штрафа в размере 8 000 рублей.

В удовлетворении требования Муниципального предприятия г. Омска «Тепловая компания» о признании незаконным и отмене постановления, принятого 15.10.2008 г. по делу об административном правонарушении № ЛБЛ-1638-08, которым Муниципальное предприятие г. Омска «Тепловая компания» привлечено к административной ответственности по пункту 2 статьи 39 Закона Омской области от 24.07.2006 г. № 770-ОЗ «Кодекс Омской области об административных правонарушениях», в части назначения наказания в виде штрафа в размере 2 000 рублей − отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

О.А. Сидоренко

Судьи

Л.А. Золотова

Н.А. Шиндлер